Il meccanismo di risoluzione delle crisi bancarie e il c.d. bail-in - Seminario "Il Diritto Bancario" Consiglio Nazionale Forense Giuseppe Boccuzzi
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Il meccanismo di risoluzione delle crisi bancarie e
il c.d. bail-in
Seminario «Il Diritto Bancario»
Consiglio Nazionale Forense
Roma, 28 settembre 2017
Giuseppe BoccuzziIl nuovo framework europeo
Direttiva 2014/59/UE sul risanamento e la risoluzione delle banche
Bank recovery and resolution directive - BRRD
Il nuovo indirizzo strategico:
dal bail-out al bail-in
2L’approccio integrato e la logica della prevenzione introdotti dalla
riforma europea
BRRD
Misure preparatorie
Piani di risanamento
Piani di risoluzione
Early intervention
Inclusa amministrazione straordinaria
Risoluzione Fondi di
risoluzione
Liquidazione coatta amministrativa Sistemi di
garanzia
dei depositi
3Il nuovo quadro normativo
BRRD DGSD
Decreto legislativo Decreto legislativo Decreto legislativo
n. 180/2015 n. 181/2015 n. 30/2016
Piani di risoluzione Modifiche TUB Modifiche TUB
Valutazione di risolvibilità
Riduzione o conversione
di strumenti di capitale Misure di intervento
Disciplina della precoce, inclusa AS
risoluzione Piani di risanamento
Poteri di risoluzione Sistema di garanzia dei
Disciplina AS
depositi
Fondi di risoluzione Disciplina LCA
Salvaguardie e tutela Disciplina crisi gruppo
giurisdizionale bancario
4La disciplina prima e dopo la riforma
TUB TUB e d.lgs. 180/2015
Misure preparatorie
Rafforzate le misure di intervento
Amministrazione
precoce, in cui è compresa
straordinaria l’amministrazione straordinaria
Riduzione o conversione degli
strumenti di capitale
Risoluzione
Liquidazione coatta
amministrativa Liquidazione coatta
amministrativa
Disciplina della crisi del Disciplina della crisi del
gruppo bancario gruppo bancario
5Le procedure di gestione delle crisi nel nuovo quadro normativo
1 Riduzione e conversione di strumenti di capitale
2 Risoluzione
3 Liquidazione coatta amministrativa
6I presupposti oggettivi comuni (art. 17)
Irregolarità nell’amministrazione o
violazioni di disposizioni legislative,
regolamentari o statutarie che regolano
La banca è in dissesto o
a rischio di dissesto
1 se l’attività della banca di gravità tale che
giustificherebbero la revoca
dell’autorizzazione
Non possono ragionevolmente Perdite patrimoniali di eccezionale gravità,
prospettarsi misure alternative tali da privare la banca dell’intero
che permettano di superare lo patrimonio o di un importo significativo di
stato di dissesto o rischio di esso
dissesto in tempi adeguati 2 Attività inferiori alle passività
(tra cui: intervento di uno o più
La banca non è in grado di pagare i propri
soggetti privati o di un sistema
debiti alla scadenza
istituzionale o un’azione di
vigilanza, che può includere Elementi oggettivi indicano che una o più
misure di intervento precoce o delle condizioni precedenti si realizzeranno
l’AS) nel prossimo futuro
E’ prevista l’erogazione di sostegno
finanziario pubblico straordinario a favore
della banca
7Individuazione della procedura di gestione della crisi (art. 20)
è disposta alternativamente nei
Al ricorrere confronti della banca:
congiunto dei
due presupposti
La riduzione o la conversione di La risoluzione o la liquidazione
azioni, altre partecipazioni e coatta amministrativa della banca se
strumenti di capitale messi dalla la misura di riduzione o conversione
banca (burden sharing), quando ciò (burden sharing) non consente di
consente di rimediare allo stato di rimediare allo stato di dissesto o di
dissesto o di rischio di dissesto rischio di dissesto.
La risoluzione è disposta quando la
Banca d’Italia ha accertato la
sussistenza dell’interesse pubblico
Misure applicabili anche se non sono state precedentemente adottate misure di intervento precoce o l’AS
8La Risoluzione
9I principali elementi caratterizzanti la disciplina
Continuità funzioni aziendali
Stabilità finanziaria
Prevenzione del contagio
Market discipline
Min. ricorso fondi pubblici
Obiettivi Protezione dep. garantiti
Tutela fondi e attività clienti
Shareholders first
Principi generali Burden sharing
Sost. Management
Par condicio creditorum
Presupposti oggettivi No creditor worse-off
Salvaguardia dep. protetti
e diritti creditori
Failing or likely to fail
Non prevedibile che
alcuna azione privata
eviti il fallimento
Interesse pubblico
10Applicazione del principio di proporzionalità nella gestione della crisi.
Art. 22, comma 2
Le azioni di risoluzione devono tener conto della complessità operativa,
dimensionale e organizzativa dei soggetti coinvolti, nonché della natura
dell’attività svolta; esse, inoltre, devono essere effettuate nel rispetto della
disciplina sugli aiuti di Stato dell’Unione Europea.
11La risoluzione: gli strumenti
interventi per lasciare in vita la banca insolvente
Going concern come entità giuridica autonoma
Interventi che comportano il venir meno della
Gone concern banca come entità giuridica e la sua
ristrutturazione attraverso la cessione
Bail-in Art. 48 e ss.
Bad bank-good
Art. 45 e ss.
bank separation
Sale of business Art. 40 e ss. Bridge bank Art. 42 e ss.
Strumenti pubblici di stabilizzazione (supporto con capitale pubblico,
acquisizione temporanea della proprietà)
12La principale innovazione della BRRD: il bail-in
Le Autorità hanno il potere di svalutare o cancellare le somme esigibili di
creditori non garantiti della banca in crisi e di convertirle in capitale, al fine
di ricapitalizzare la banca e consentirne la ristrutturazione in uno scenario di
continuità (going concern).
a) elementi del common equity tier 1 fino all’intero ammontare;
b) se a) non è sufficiente a ripianare le perdite, strumenti di tier 1 nella misura
necessaria e fino all’intero ammontare;
c) se a) e b) non sono sufficienti a ripianare le perdite, strumenti di tier 2 nella
misura necessaria e fino all’intero ammontare;
d) se a), b) e c) non sono sufficienti a ripianare le perdite, debiti subordinati che
non siano tier 1 o tier 2 secondo la gerarchia delle ordinarie procedure di
insolvenza;
e) se non ancora sufficiente a ripianare le perdite, tutte le altre passività
assoggettabili secondo la gerarchia delle ordinarie procedure di insolvenza.
Il bail-in è in vigore dal 1° gennaio 2016
13L’ambito di applicazione del bail-in
In linea di principio, tutte le passività, non esplicitamente escluse in via
permanente, sono assoggettabili a bail-in
Esclusioni permanenti
Esclusioni facoltative Oggetto di valutazione caso per caso
14Le esclusioni permanenti dal bail-in (1/2)
Art. 49
Depositi protetti
Passività garantite, incluse le obbligazioni bancarie garantite, le passività derivanti da
contratti derivati di copertura dei rischi dei crediti e dei titoli ceduti a garanzia delle
obbligazioni, nel limite del valore delle attività poste a garanzia delle stesse, nonché le
passività nei confronti dell’amministrazione tributaria ed enti previdenziali, se i relativi
crediti sono assisiti da privilegio o altra causa legittima di prelazione
Qualsiasi obbligo derivante dalla detenzione dal parte dell’ente in risoluzione di
disponibilità dei clienti, inclusa le disponibilità detenute nella prestazione di
servizi/attività di investimento e accessori ovvero da e per conto di OICR o fondi di
investimento alternativi, a condizione che questi clienti siano protetti nelle procedure
concorsuali applicabili
Qualsiasi obbligo sorto per effetto di un rapporto fiduciario tra l’ente in risoluzione e un
terzo, in qualità di beneficiario, a condizione che quest’ultimo sia protetto nelle
procedure concorsuali applicabili
15Le esclusioni permanenti dal bail-in (2/2)
Art. 49
Passività con durata originaria inferiore a 7 gg nei confronti di un sistema di pagamento
o di regolamento di titoli o di una controparte centrale, nonché dei suoi gestori o
partecipanti, purché le passività derivino dalla partecipazione dell’ente in risoluzione ai
sistemi
Passività con durata originaria inferiore a 7 gg nei confronti di banche o SIM non facenti
parte del gruppo della banca in risoluzione
Passività nei confronti dei dipendenti, limitatamente alle passività riguardanti la
retribuzione fissa, i benefici pensionistici o altra componente fissa della remunerazione
Passività nei confronti di fornitori di beni o servizi necessari per il normale
funzionamento dell’ente in risoluzione
Passività nei confronti di sistemi di garanzia dei depositanti, limitatamente ai contributi
dovuti dalla banca in risoluzione per l’adesione ai sistemi
16Le esclusioni facoltative dal bail-in (1/2)
Possono eccezionalmente essere escluse, del tutto o in parte
Art. 49 dall’applicazione del bail-in passività diverse da quelle escluse in via
permanente, al verificarsi di una delle seguenti condizioni:
Non sarebbe possibile applicare il bail-in a tali passività in tempi ragionevoli
L’esclusione è strettamente necessaria e proporzionata per: i) assicurare la
continuità delle funzioni essenziali e delle principali linee di operatività della banca
in risoluzione, in modo da consentirgli di preservare la propria operatività o la
fornitura di servizi chiave; o ii) evitare un contagio che perturberebbe gravemente
il funzionamento dei mercati finanziari e delle infrastrutture di mercato con gravi
ricadute negative sull’economia di uno Stato membro o dell’UE
L’inclusione di tali passività nell’applicazione del bail-in determinerebbe una
distruzione di valore tale che gli altri creditori sopporterebbero perdite maggiori
rispetto a quelle che subirebbero in caso di esclusione di tali passività dal bail-in
17Le esclusioni facoltative dal bail-in (2/2)
Le esclusioni facoltative sono disposte avendo riguardo a:
Art. 49
Il principio secondo cui a essere incisi dalle perdite sono prima gli azionisti
e successivamente i creditori, secondo il rispettivo ordine di priorità
applicabile in sede concorsuale
La capacità di assorbimento delle perdite della banca in risoluzione che ne
risulterebbe, la necessità di mantenere risorse adeguate per il
finanziamento di altre procedure di risoluzione e la natura dei titolari delle
passività, ivi inclusi i titolari dei depositi
18L’eccezionalità delle esclusioni facoltative
RTS on Contractual Recognition of Bail-in (RTS-2015-06)
EBA
Tehcnical Advice on exclusion from the bail-in tool (Op-2015-07)
L’EBA identifica i «fattori generali» che possono verificarsi e le condizioni
qualificabili come «circostanze eccezionali» per l’ammissibilità delle esclusioni
facoltative.
Impatto sul sistema bancario nel suo
Condizioni di mercato
complesso e conseguente rischio di contagio
Livello delle perdite della banca Superiore a quello atteso nel piano di risoluzione
Esclusione di talune passività necessaria per
Circostanze della crisi prevenire effetti negativi sulla stabilità
finanziaria
19Chi copre le perdite in caso di esclusioni facoltative?
Le perdite che le passività escluse avrebbero dovute assorbire sono trasferite,
alternativamente o congiuntamente:
i) sui titolari delle altre passività soggette a bail-in mediante la loro riduzione o
conversione in capitale, fatto salvo il no-credior-worse-off;
ii) ove non trasferibili alle altre categorie di creditori, sul fondo di risoluzione, che
effettua conferimenti al capitale della banca in misura almeno sufficienti a portare a
zero il patrimonio netto o a ripristinare il coefficiente di capitale primario di classe 1
Le perdite non completamente assorbite dai creditori, una volta che essi hanno
contribuito per almeno l’8% del totale delle passività della banca, possono essere
coperte dal fondo di risoluzione, fino al 5% delle passività totali.
20Ci sono problemi nel meccanismo delle esclusioni facoltative?
È prevista la notifica preventiva dell’esclusione facoltativa alla Commissione europea che, ove
sia richiesto il contributo del fondo di risoluzione, può vietare o chiedere di modificare
l’esclusione proposta (assenza dei requisiti, per preservare l’integrità del mercato interno
senza pregiudicare l’applicazione delle regole sugli aiuti di Stato).
L’esclusione facoltativa viene reputata necessaria
Cosa succede se: dall’autorità di risoluzione per evitare effetti
avversi sulla stabilità finanziaria
Notifica alla Commissione europea
La Commissione vieta o chiede di
modificare l’esclusione
Effetti sulla stabilità finanziaria
Il bail-in può essere veicolo di instabilità finanziaria?
21Quale diritto bancario dell’Unione europea?
22La complessità dell’assetto regolamentare: alcuni profili critici
L’architettura istituzionale: la numerosità delle Autorità e la non
chiara linea di demarcazione delle competenze (sistema
decisionale multi-livello)
La proliferazione e la diversa natura delle fonti normative
(Regolamenti; direttive; ampia gamma di fonti normative di rango
secondario).
La rigidità applicativa delle nuove regole. La strategia europea di
gestione delle crisi sembra essere orientata a una logica, per così
dire, di eccessiva schematizzazione degli approcci operativi a
fronte della complessità e variabilità delle situazioni concrete
23Con particolare riferimento al bail-in
Lo strumento del bail-in può essere più adatto per eventi idiosincratici, ma
non in casi di crisi sistemiche. In tali ultimi casi il bail-in può incrementare i
fenomeni di contagio all’interno del sistema finanziario e di perdita della
fiducia del pubblico e contribuire, per tale via, a rafforzare la crisi sistemica
Si stimano potenziali impatti sulla composizione del passivo e sul costo del
funding delle banche, nonché sulla struttura del sistema finanziario.
Un problema aggiuntivo sorge quando gli strumenti finanziari assoggettabili
a bail-in (bail-inable) sono detenuti da investitori retail.
Le salvaguardie previste dalla legge sono sufficienti, anche in termini di
tutela giurisdizionale?
24La proposta della Commissione europea
Armonizzare in parte la gerarchia dei creditori in caso di insolvenza per
rendere uniformi le regole in materia di requisito MREL e di passività
eleggibili per l’applicazione del bail-in nei vari ordinamenti nazionali.
Una nuova classe di debito senior “not-preferred” da sottoporre a bail-
in nelle procedure di risoluzione solo dopo altri strumenti di capitale,
ma prima delle altre passività senior.
E’ in corso la discussione al Parlamento europeo.
La Commissione ECON ha presentato un proprio report.
25Molte questioni aperte
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