UFO Unconventional Financial Overview - DLA Piper
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NUMERONOVE Golden powers e DL Liquidità
GENNAIO 2021
Regolamento Benchmark
UFO Regolamento IVASS n. 46/2020
Vendita a prezzo fisso a
Unconventional “consuntivo” e patto leonino
Financial Overview Piani attestati e procedura di
concordato “in bianco”
Gli Orientamenti EBA in materia
di esternalizzazione
Brexit e nuovi scenari per gli
investimenti collettivi
La redazione Coordinamento Ugo Calò, responsabile del sector Financial Services – DLA Piper Italia Capo redattore Danilo Quattrocchi Comitato di redazione Martina Antoniutti Carlotta Benigni Alessandro Ferrari Vincenzo La Malfa Francesco Macrì Riccardo Pagotto Giampiero Priori Danilo Quattrocchi Claudia Scialdone Eusapia Simone Federico Strada
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In questo numero
UFO NumeroNove – Editoriale di Ugo Calò 4
La disciplina dei golden powers ed il DL Liquidità. Scenari attuali e futuri.
A cura di Christian Iannaccone e Giorgia Grande 6
Regolamento Benchmark: verso una cessazione ordinata degli indici di
riferimento finanziari. A cura di Alessandro Nicolardi e Chiara Campagna 11
Regolamento IVASS n. 46/2020: attuazione della direttiva (UE) 2017/828
(SHRED2) in materia di trasparenza della politica di impegno degli investitori
istituzionali in ambito assicurativo. A cura di Chiara Cimarelli e Ina Doci 14
I giudici milanesi non cambiano idea: l’opzione di vendita a prezzo fisso a
“consuntivo” viola il patto leonino. A cura di Martino Liva 16
Piani attestati ex art. 67, 3° co, lett. d) L. Fall. per “uscire” dalla procedura
di concordato c.d. “in bianco”. Il nuovo “mini 182-bis”. A cura di Alberto
Angeloni e Andrea Garofalo 18
Gli Orientamenti EBA in materia di esternalizzazione. A cura di Danilo
Quattrocchi e Caterina Anselmi 20
Following Basel Committee and IOSCO announce on new deferral of final
implementation phases of the margin requirements for non-centrally
cleared derivatives, the EU prepares to amend EMIR. A cura di Sébastien
Praicheux e Célestine Barthout 25
Brexit: The new scenario as of January 1, 2021 for collective investment
A cura di Ricardo Plasencia Velasco 27
Next Developments 29
3UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
UFO NumeroNove – Editoriale
di Ugo Calò
supporto bancario alle imprese, se sfruttando le potenzialità di un
Tempo di lettura:
pur animato nel 2020 anche dalle know how consolidato e la capacità
2 minuti
garanzie dello Stato, dovrebbe tener di produrre beni e fornire servizi
Molti in questi giorni si chiedono conto della rischiosità di impieghi di eccellenza che tante imprese
quale sarà l’andamento verso clientela potenzialmente “a italiane possono vantare.
dell’economia nel nostro Paese rischio” alla luce dei dati economico-
nel corso del prossimo anno. patrimoniali al 31 dicembre 2020. Se è vero infatti che la crisi è spesso
Difficile dirlo. L’OCSE parla di più dovuta a default finanziari più che
4% ma con un effetto a macchia Una situazione complessa nella a una incapienza patrimoniale, è
di leopardo sui diversi comparti. quale il supporto dei fondi di altrettanto vero che la capacità
Il tutto con un tasso di occupazione investimento potrebbe essere degli imprenditori italiani di
presumibilmente in discesa. un’ancora di appoggio significativa far “bene” il proprio lavoro e
non solo finanziaria, ma l’indiscusso posizionamento delle
Andare oltre il 2021 sarebbe un soprattutto strategica. aziende italiane in molteplici settori
esercizio sterile vista l’incertezza produttivi, potranno essere la chiave
nell’individuare trend oltre i 12 mesi. E ciò anche in situazioni di crisi di volta per poter superare – anche
aziendale ove gli strumenti di con il supporto esterno se del caso
L’incertezza su cosa potrà accadere legge consentono variegate ipotesi - il deficit finanziario e completare
giocherà infatti un ruolo decisivo. di intervento atte a garantire turnaround virtuosi che piace
Gli impatti del 2020 (se pur con la continuità di aziende spesso pensare possano rappresentare
il positivo intervento dei vaccini) storiche, il mantenimento dei più alti un nuovo “START UP” della
non possono essere concretamente livelli di occupazione ed una recovery nostra economia.
stimabili se si entra nell’economia per i creditori che possa risultare in
reale per tutta una serie di imprese linea l’andamento dei piani finanziari E per far questo, ognuno dovrà fare
che hanno sofferto negli ultimi di sviluppo. la sua parte.
9 mesi.
I recenti interventi normativi come
Gli investimenti in equity da parte il Codice della crisi d’impresa o
degli attuali soci potrebbero i provvedimenti attualmente in
essere limitati, visti gli oneri da essi fase di analisi possono fornire i
sostenuti nel corso dell’anno, ed il mezzi per poter uscire dal guado
4WWW.DLAPIPER.COM
5UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
La disciplina dei golden powers
ed il DL Liquidità.
Scenari attuali e futuri.
A cura di Christian Iannaccone e Giorgia Grande
Tempo di lettura: modificazioni dalla legge n. 40 difesa e della sicurezza nazionale
7 minuti del 2020) (“DL Liquidità”), che ha (“Società ex Articolo 1”); nonché (ii)
I poteri speciali (“Golden Powers”) temporaneamente esteso, anche ambiti di attività ritenuti di rilevanza
attribuiscono al Governo la facoltà di al settore delle infrastrutture strategica nei settori dell’energia,
imporre condizioni, ovvero opporsi, finanziarie (con le conseguenze dei trasporti e delle comunicazioni
all’acquisto di partecipazioni, nonché cui accenneremo in seguito), (“Società ex Articolo 2”).
di porre il veto all’adozione di l’ambito oggettivo e soggettivo di
determinate delibere societarie. applicazione della disciplina dei Il DL Golden Power ha affidato
Golden Powers. ad atti di disciplina secondaria
L’intervento del Governo attuabile alcune funzioni, ovverosia, inter
tramite l’esercizio dei Golden Al fine di comprendere l’attuale alia: (i) il compito di individuare,
Powers si verifica in presenza di quadro normativo, e dunque di concretamente, le attività di
operazioni societarie, ovvero altro dare effettivamente contezza della rilevanza strategica delle Società ex
tipo di vicende, che abbiano ad portata delle modifiche conseguenti Articolo 1 e delle Società ex Articolo
oggetto o coinvolgano società all’applicazione del DL Liquidità, è 2, in rapporto alle quali il Governo
italiane, sia pubbliche che private, necessaria, anzitutto, una disamina ha la facoltà di esercitare i Golden
operanti in settori ritenuti di dell’impianto legislativo pregresso in Powers1; (ii) il compito di individuare
rilevanza strategica. materia di Golden Powers. la tipologia di atti ed operazioni
infragruppo esclusi dall’ambito
La disciplina dei Golden Powers è 1. Il quadro normativo operativo della disciplina Golden
stata per la prima volta definita, pregresso – la Powers2; nonché (iii) il compito
anche tramite il rinvio ad atti di disciplina applicabile di individuare, concretamente, le
normazione secondaria (i DPCM), prima del DL Liquidità modalità di esercizio dei poteri
dal decreto-legge n. 21 del 2012 speciali da parte del Governo3.
1.1 Il DL Golden Power
(convertito con modificazioni dalla
Il DL Golden Power impone l’obbligo
legge n. 56 del 2012 (“DL Golden Sia con riferimento alle Società
di notificare alla Presidenza del
Power”)), per poi essere ex Articolo 1 che con riferimento
Consiglio dei Ministri operazioni
modificata nel corso del tempo, alle Società ex Articolo 2, il DL
societarie che abbiano ad oggetto o
sino alle significative innovazioni Golden Power impone un obbligo
coinvolgano società italiane operanti
introdotte dal decreto-legge di notifica, il cui contenuto
nei seguenti settori: (i) quelli della
n. 23 del 2020 (convertito con differisce a seconda della
1 I decreti con i quali sono state concretamente individuate le attività di rilevanza strategica delle Società ex Articolo 1 del e delle Società ex Articolo 2 sono,
rispettivamente, il d.P.C.M. 6 giugno 2014, n. 108 ed il D.P.R n. 85 del 2014.
2 Per le operazioni infra-gruppo viene adottata la c.d. “procedura semplificata”. In buona sostanza, la notifica di tali operazioni è soggetta alle regole ordinarie
ma, al ricevimento di questa, viene rilasciata una dichiarazione attestante l’assenza di minaccia di grave pregiudizio per gli interessi essenziali dei settori ritenuti
strategici.
3 Le procedure per l’attivazione dei poteri speciali nei settori in cui operano le Società ex Articolo 1 e le Società ex Articolo 2 sono state individuate,
rispettivamente, con il d.P.R 19 febbraio 2014, n. 35, e con il d.P.R. 25 marzo 2014, n. 86.
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tipologia di operazione da notificare notificare acquisti di partecipazioni 1.2 Il decreto-legge 21 settembre
presso la Presidenza del Consiglio di controllo5 in Società ex Articolo 2019, n. 105 (convertito, con
dei Ministri. 2 (Articolo 2, comma 5, del modificazioni, dalla legge n.
DL Golden Power); nonché (ii) 133/2019) (il “DL 105/2019”)
Con riferimento alle Società ex l’obbligo, indipendentemente dalla Il DL 105/2019 modifica il DL Golden
Articolo 1, il DL Golden Power nazionalità del soggetto notificante, Power, ampliando l’ambito oggettivo
sancisce, in capo a chiunque di notificare qualsiasi delibera, di applicazione della disciplina in
(diverso dallo Stato italiano, enti atto o operazione che abbia per materia di Golden Powers.
pubblici italiani o soggetti da questi effetto modifiche nella titolarità,
controllati), indipendentemente nel controllo o nella disponibilità In particolare, il DL 105/2019
dalla nazionalità, un duplice degli attivi o nel cambiamento introduce un ulteriore, duplice,
obbligo: (i) quello dell’acquirente della loro destinazione, comprese obbligo di notifica: (i) quello di
di notificare l’acquisto (anche le delibere dell’assemblea o degli notificare la stipula di contratti
indiretto), a qualsiasi titolo, di organi di amministrazione aventi ad o accordi aventi ad oggetto
partecipazioni in Società ex Articolo oggetto: (a) la fusione o la scissione l’acquisizione, a qualsiasi titolo,
1 (articolo 1, comma 5 del DL della società; (b) il trasferimento di beni o servizi relativi alle
Golden Power)4; nonché (ii) quello all’estero della sede sociale; (c) la infrastrutture ed alle componenti
di notificare l’adozione di delibere modifica dell’oggetto sociale; (d) ad alta intensità tecnologica della
societarie aventi ad oggetto: (a) la lo scioglimento della società; (e) la rete 5G, quando posti in essere con
fusione o scissione di società; (b) il modifica di clausole statutarie; (f) il soggetti esterni all’Unione europea;
trasferimento dell’azienda o di rami trasferimento dell’azienda o di rami nonché (ii) quello di notificare
di essa o di società controllate; (c) di essa in cui siano compresi detti le operazioni ovvero vicende
il trasferimento della sede sociale attivi o l’assegnazione degli stessi che abbiano ad oggetto, ovvero
all’estero; (d) la modifica dell’oggetto a titolo di garanzia. Sono notificate coinvolgano, società operanti nei
sociale; (e) lo scioglimento della altresì le delibere dell’assemblea settori di cui all’articolo 4, paragrafo
società; (f) la modifica di clausole o degli organi di amministrazione 1 (i “Settori”)6 del Regolamento
statutarie; (g) la cessione di diritti concernenti il trasferimento di 2019/452/UE del Parlamento
reali o utilizzo, in relazione a società controllate che detengono Europeo e del Consiglio del
beni materiali ed immateriali, i predetti attivi (Articolo 2, 19 marzo 2019 (il “Regolamento
o l’assunzione di vincoli che ne comma 2 del DL Golden Power) UE”). L’estensione ai Settori è stata
condizionino l’impiego, anche (le “Vicende Endosocietarie”). immediata solo con riferimento alle
in ragione della sottoposizione operazioni, ex articolo 2 comma
dell’impresa a procedure L’obbligo di notifica dell’acquisto di 5, del DL Golden Power, dirette
concorsuali (articolo 1, comma 1, partecipazioni, da parte di soggetti ad incidere sui fattori descritti alle
lettera c) del DL Golden Power). non appartenenti all’UE, in Società lettere a) e b) del Regolamento UE.
ex Articolo 1 ed in Società ex
Con riferimento alle Società ex Articolo 2 è consentito a condizione Difatti, ai sensi del DL 105/2019, la
Articolo 2, il DL Golden Power di reciprocità. piena operatività della estensione
sancisce il seguente, duplice, a tutti i Settori era subordinata
ordine di obblighi: (i) quello, in all’adozione di uno o più decreti
capo all’acquirente extra-UE, di del Presidente del Consiglio
4 Qualora l’acquisto abbia ad oggetto una società quotata, tale operazione è da notificare qualora l’acquirente venga a detenere, successivamente
all’acquisizione, una partecipazione >
– 3% e soglie successive. Qualora l’acquisto abbia ad oggetto una società chiusa, tale operazione è da notificare qualora
l’acquirente venga a detenere, successivamente all’acquisizione, una partecipazione 5% e soglie successive.
5 Il controllo è da intendersi nel significato di cui all’articolo 2359 c.c. e del TUF.
6 I Settori sono: (i) infrastrutture critiche, siano esse fisiche o virtuali, tra cui l'energia, i trasporti, l'acqua, la salute, le comunicazioni, i media, il trattamento
o l'archiviazione di dati, le infrastrutture aerospaziali, di difesa, elettorali o finanziarie, e le strutture sensibili, nonché gli investimenti in terreni e immobili
fondamentali per l'utilizzo di tali infrastrutture (articolo 4, paragrafo 1, lettera a) del Regolamento UE); (ii) tecnologie critiche e prodotti a duplice uso quali
definiti nell'articolo 2, punto 1, del regolamento (CE) n. 428/2009 del Consiglio, tra cui l'intelligenza artificiale, la robotica, i semiconduttori, la ciber-sicurezza, le
tecnologie aerospaziali, di difesa, di stoccaggio dell'energia, quantistica e nucleare, nonché le nanotecnologie e le biotecnologie (articolo 4, paragrafo 1, lettera
b) del Regolamento UE); (iii) Sicurezza dell’approvvigionamento di fattori produttivi critici, tra cui l'energia e le materie prime, nonché la sicurezza alimentare
(articolo 4, paragrafo 1, lettera c) del Regolamento UE); (iv) accesso a informazioni sensibili, compresi i dati personali, o la capacità di controllare tali informazioni
7UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
dei Ministri, che dovrebbero • Sino al 31 dicembre 20207 nella target una quota dei
individuare, nell’ambito dei Settori, l’obbligo di notifica viene esteso diritti di voto o del capitale
i beni ed i rapporti di rilevanza a tutti i Settori ed a tutte le almeno pari al 15%;
strategica per l’interesse nazionale operazioni descritte nell’articolo 2,
(i “Decreti Attuativi”). commi 2 e 5 del DL Golden Power, (iii) deve essere notificata, da
nei seguenti termini: parte delle società operanti nei
2. Le modifiche Settori (intendendosi compresi,
(i) i soggetti stranieri, anche
introdotte dal DL nel settore delle infrastrutture
appartenenti all’UE, sono
Liquidità finanziarie, quello creditizio
tenuti a notificare gli acquisti
In considerazione, allo stato, della ed assicurativo) e nei settori
di partecipazioni di controllo8
mancata adozione dei Decreti agroalimentare e siderurgico,
in società operanti nei Settori
Attuativi, nonché – come si legge l’adozione di delibere, atti ed
(intendendosi compresi, nel
dalla relazione illustrativa del DL operazioni aventi ad oggetto le
settore delle infrastrutture
Liquidità – al fine di offrire un Vicende Endosocietarie.
finanziarie, quello creditizio
immediato strumento di intervento
ed assicurativo) e nei settori
esteso a tutti i settori contemplati Con particolare riferimento
agroalimentare e siderurgico;
nel Regolamento UE, il DL Liquidità al settore delle infrastrutture
ha esteso a tutti i Settori l’obbligo di finanziarie, le modifiche estensive
(ii) i soggetti stranieri non
notifica. Più precisamente, ai sensi apportate dal DL Liquidità, se
appartenenti all’UE sono
dell’articolo 15 del DL Liquidità: da un lato mirano certamente a
tenuti a notificare gli
salvaguardare gli assetti proprietari
acquisti di partecipazioni in
• Sino alla emanazione dei delle istituzioni finanziarie italiane
società operanti nei Settori
Decreti Attuativi, devono essere da acquisizioni ostili9, dall’altro
(intendendosi compresi, nel
notificati, ai sensi dell’articolo sembrerebbero estendere
settore delle infrastrutture
2, comma 5, del DL Golden notevolmente, seppure in via
finanziarie, quello creditizio
Power (i.e., solo se l’acquisto sia transitoria, l’ambito oggettivo di
ed assicurativo) e nei settori
effettuato da soggetto extra-UE) applicazione della disciplina Golden
agroalimentare e siderurgico,
gli acquisti, a qualsiasi titolo, Powers, anche con riferimento
qualora, quando il valore
di partecipazioni in società all’adozione di delibere/decisioni
complessivo dell’investimento
operanti nei Settori, intendendosi aventi ad oggetto la cessione di
sia almeno pari ad Euro
compresi, nel settore delle attivi finanziari (come, ad esempio,
1.000.000, gli acquisti in
infrastrutture finanziarie, quello la cessione di crediti)10.
discorso attribuiscano
creditizio ed assicurativo e, nel
all’acquirente una quota dei
settore sanitario, la produzione, Il DL Liquidità prevede inoltre
diritti di voto o del capitale
l’importazione e la distribuzione la possibilità del Governo di
almeno pari al 10%, nonché,
all’ingrosso di dispositivi intervenire ex officio su operazioni
indipendentemente dal valore
medicali, medico-chirurgici e di non notificate e di esercitare
dell’investimento, qualora, in
protezione individuale; eventualmente i Golden Powers.
conseguenza dell’acquisto,
Tale facoltà si aggiunge alle seguenti
l’acquirente venga a detenere
(articolo 4, paragrafo 1, lettera d) del Regolamento UE); e (v) libertà e pluralismo dei media (articolo 4, paragrafo 1, lettera e) del Regolamento UE).
7 L’obbligo di notifica vale per vicende endosocietarie nonché acquisti di partecipazioni che si siano verificati entro il 31 dicembre 2020, anche se la notifica
intervenga successivamente o sia stata omessa.
8 Il controllo è da intendersi nel significato di cui all’articolo 2359 c.c. e del TUF.
9 Sacco Ginevri A., “Golden powers e infrastrutture finanziarie dopo il Decreto Liquidità”, Diritto Bancario, 2020.
10 Gregorio Consoli e Giulio Napolitano, “Attivi ma non critici: perché il golden power non può applicarsi agli Npl”, il Sole 24 Ore, 2020. Nell’articolo in esame,
gli autori ritengono che le delibere aventi ad oggetto l’attività di cessione dei crediti possano, adottando una interpretazione meramente letterale della
disposizione, essere incluse nella fattispecie di “delibere comportanti una modifica nella titolarità giuridica di attivi della banca”. Gli autori, tuttavia, ritengono
che debba essere adottata una interpretazione teleologica. Ritengono, infatti, che debba rilevare la ratio della normativa Golden Powers, i.e. quella di “verificare
preventivamente la limitazione dell’investimento in società, compendi aziendali o anche attivi che possano essere critici o strategici a tutela della sicurezza
e dell’ordine pubblico”, e non anche quella di “limitare discrezionalmente quella che è l’attività ordinaria degli operatori bancari e assicurativi” (attività cui può
essere ricondotta la cessione dei crediti finanziari). Gli autori pertanto concludono che l’obbligo di notifica non debba anche vigere in presenza di delibere aventi
ad oggetto la cessione di crediti (e titoli), in quanto, sostanzialmente, essi possono sì configurarsi come attivi finanziari, ma non anche come critici e/o strategici ai
sensi della normativa Golden Powers.
8WWW.DLAPIPER.COM
sanzioni che, ai sensi del DL Golden 3. Tempistiche per termine dei 45 giorni (30 per
Power, il Governo ha la facoltà di la notifica e per il settore 5G) senza esercizio
irrogare in caso di inosservanza l’esercizio dei Golden dei Golden Powers
dell’obbligo di notifica: Powers (c.d. “silenzio-assenso”).
Breve cenno merita una disamina
(i) in caso di violazione dell’obbligo delle tempistiche per la notifica delle 4. Scenari futuri
di notificare l’acquisto di operazioni, nonché per l’esercizio Le modifiche introdotte dal
partecipazioni, sospensione dei Golden Powers. DL Liquidità nella normativa
dei diritti di voto connessi alla sull’esercizio dei Golden Powers
partecipazione rilevante (le L’acquisto di partecipazioni è sono di natura transitoria. Esse,
delibere adottate con il voto notificato dall’acquirente entro infatti, come sopra descritto, sono
determinante delle partecipazioni 10 giorni dal perfezionamento destinate a trovare applicazione
rilevanti in violazione dello stand dell’acquisto (oppure, come sino alla emanazione dei Decreti
still sono nulle) e l’obbligo di frequentemente accade, prima Attuativi, ovvero con riferimento a
cessione delle partecipazioni del closing dell’operazione, in talune operazioni effettuate entro il
entro un anno (in caso di seguito alla sottoscrizione di un 31 dicembre 2020 (salvo proroghe).
opposizione della Presidenza del accordo di acquisto vincolante tra
Consiglio dei Ministri), obbligo la le parti – il signing – che condizioni Secondo quanto è possibile
cui inottemperanza determina sospensivamente il perfezionamento anticipare11, entro la fine dell’anno
l’intervento del Tribunale ex art. dell’acquisto all’esperimento della dovrebbero essere pubblicati due
2359-ter c.c.; procedura di notifica). ulteriori DPCM in materia Golden
Powers. Essi dovrebbero portare a
(ii) in caso di violazione dell’obbligo Le delibere, atti ed operazioni ridurre il numero delle notifiche che,
di notificare vicende aventi ad oggetto vicende in via meramente prudenziale, sono
endosocietarie ed operazioni endosocietarie ovvero operazioni state effettuate alla Presidenza del
(altre dall’acquisto), la nullità (altre dall’acquisto) devono essere Consiglio dei Ministri nel corso di
delle delibere o degli atti adottati notificate prima della loro adozione. quest’anno, dalla emanazione del DL
in violazione dell’obbligo di Liquidità (circa 200 del 2020, contro
notifica e la facoltà del Governo Una volta ricevuta la notifica, il le 89 del 2019).
di ingiungere alla società e Governo dispone di un termine di
all’eventuale controparte di 45 giorni per esercitare i Golden Il primo decreto, già sottoposto al
ripristinare a proprie spese la Powers (30 giorni, estendibili per parere delle Camere e del quale
situazione anteriore; e due volte di ulteriori 20 giorni, in è circolato uno schema, è uno
caso di notifica avente ad oggetto dei Decreti Attuativi (il “Decreto”).
(iii) in entrambi i casi, il pagamento la stipula di accordi per la rete 5G). In base allo schema circolato, il
(da parte della società Tale termine viene sospeso, una Decreto dovrebbe, tra le altre, recare
acquirente, in caso di omessa sola volta, in caso di informazioni una definizione delle nozioni di
dovuta notifica di acquisto di richieste dal Governo, sino al “infrastrutture critiche”, “tecnologie
partecipazioni, e da parte della ricevimento di tali informazioni, critiche”, “fattori produttivi critici”,
società deliberante, in caso che devono essere rese entro “informazioni critiche” e “rapporti di
di omessa dovuta notifica di 10 o 20 giorni (in caso di richieste rilevanza strategica”, riprendendo
vicende endosocietarie e di fatte, rispettivamente, al soggetto i concetti di criticità e rilevanza
operazioni altre dall’acquisto), notificante o a soggetti terzi). In strategica di cui al Regolamento
di una sanzione amministrativa caso di notifiche giudicate dal UE, nonché individuare i beni
pecuniaria fino al doppio Governo come incomplete, il ed i rapporti rilevanti nei settori,
del valore dell’operazione termine di 45 giorni decorre dal inter alia, dell’energia, dell’acqua,
e comunque non inferiore ricevimento dei documenti e delle della salute, delle infrastrutture
all’1% del fatturato cumulato informazioni che integrano la finanziarie, delle infrastrutture e
realizzato dalle imprese coinvolte notifica. Il nulla-osta del Governo delle tecnologie aerospaziali non
nell’ultimo esercizio per il quale all’operazione/atto notificato si militari ed agroalimentare. Con
sia stato approvato il bilancio. presume, in caso di decorso del particolare riferimento al settore
11 Pira A., “Sul Golden Power altri due DPCM entro dicembre”. MF – Mercati Finanziari, 2020 (riproduzione riservata).
9UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
delle infrastrutture finanziarie, state individuate le attività di (intendendosi compresi, nel settore
l’articolo 8 del Decreto stabilisce rilevanza strategica delle Società finanziario, quello creditizio ed
che dovrebbero confluirvi le ex Articolo 2). assicurativo) e (b) con riferimento al
infrastrutture critiche per la comma 2-bis, le società operanti nei
negoziazione multilaterale; le Con riferimento invece all’estensione settori individuati con Decreto (una
tecnologie funzionali all’innovazione dell’obbligo di notifica a tutti i Settori volta che tale Decreto sarà entrato
di servizi e di prodotti nei settori ed a tutte le operazioni effettuate in vigore); ovvero (ii) il comma 5
finanziario, creditizio, assicurativo fino al 31 dicembre 2020, due sono i dell’articolo 2 del DL Golden Power,
e dei mercati regolamentati; le possibili scenari. in ipotesi di notifica di acquisto di
tecnologie relative a sistemi e servizi partecipazioni.
di pagamento, di moneta elettronica Qualora il legislatore decida di
e di trasferimento di denaro, di prorogare il termine in esame, Intanto, l’intervenuta applicazione
gestione della liquidità, dell’attività continuerebbero a trovare del Regolamento UE a partire
di prestito, di factoring, di trading, applicazione le disposizioni del DL dall’11 ottobre 2020 ha comportato
di gestione di investimenti; le Liquidità. Sotto il profilo oggettivo, una revisione delle informazioni
tecnologie digitali applicate in questo vorrebbe dire che l’obbligo che devono essere fornite, in sede
ambito assicurativo (Insurtech); di notifica vigerebbe in presenza di di notifica, alla Presidenza del
le tecnologie per lo sviluppo di operazioni che coinvolgano società Consiglio dei Ministri12. Infine, lo
software per la protezione dei dati, operanti: (i) nei Settori (intendendosi scorso 21 ottobre è stato pubblicato
le tecnologie “basate su registri compresi, nel settore delle in Gazzetta Ufficiale (con vigenza
distribuiti” (blochchain) e le attività infrastrutture finanziarie, quello dal 5 novembre 2020) il DPCM 30
strategiche esercitate, in tale settore creditizio ed assicurativo) nonché nei luglio 2020, n. 131, recante i criteri
e nei termini appena descritti, da settori agroalimentare e siderurgico; per la individuazione dei soggetti
imprese che realizzano un fatturato e (ii) una volta entrato in vigore il da includere nel perimetro della
annuo netto non inferiore a 300 Decreto, nei beni e nei rapporti sicurezza nazionale cibernetica.
milioni di euro e aventi un numero individuati con il Decreto medesimo. Tali operatori, da individuare entro
medio annuale di dipendenti Sotto il profilo soggettivo, 30 giorni, dovranno, in caso di
non inferiori alle 250 unità. Con tale proroga continuerebbe a cyber attack, notificare la violazione
l’entrata in vigore del Decreto, si comportare l’applicazione di quanto al CSIRT (“Computer Security
avrà una sostituzione dei beni e dei sopra descritto al paragrafo 2. Incident Response Team”), sotto il
rapporti indicati nel Regolamento Dipartimento delle Informazioni per
UE con quelli descritti nel Decreto Qualora, viceversa, il termine del la Sicurezza (“DIS”).
e dunque verranno ad applicarsi, 31 dicembre 2020 non venga
con riferimento agli atti ed alle prorogato, questo implicherebbe
operazioni oggetto di notifica che che alle operazioni effettuate
interessano i beni ed i rapporti dopo tale termine troverebbero
in questione, i commi 2-bis e 5 applicazione: (i) i commi 2 e 2-bis
dell’articolo 2 del DL Golden Power. dell’articolo 2 del DL Golden Power,
in ipotesi di notifica di Vicende
Un secondo, possibile decreto, Endosocietarie che coinvolgano
dovrebbe portare ad una (a) con riferimento al comma 2,
integrazione, sulla base del le Società ex Articolo 2 e (sino
Regolamento UE, del d.P.R. n. all’emanazione del Decreto)
85 del 2014 (con il quale sono le società operanti nei Settori
12 La modulistica cui fare riferimento per l’effettuazione delle notifiche, che elenca le informazioni da inserire nella notifica di una operazione/vicenda
endosocietaria ai sensi della normativa Golden Powers, è stata recentemente modificata con d.S.G. del 17 novembre 2020. Tale nuova modulistica è
stata approvata al fine di ottemperare agli obblighi di informazione di cui al Regolamento UE e di disporre degli elementi necessari per una completa
valutazione dell’operazione oggetto di notifica. I nuovi moduli sono accessibili al seguente link:http://www.governo.it/it/dipartimenti/dip-il-coordinamento-
amministrativo/dica-att-goldenpower-moduli/9297.
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Regolamento Benchmark: verso una
cessazione ordinata degli indici di
riferimento finanziari.
A cura di Alessandro Nicolardi e Chiara Campagna
Tempo di lettura: Il Regolamento Benchmark, In data 30 novembre 2020,
4 minuti imponendo una revisione degli il Parlamento europeo e il
indici di riferimento (benchmark) Consiglio hanno annunciato di
1. Proposta di modifica
finanziari, ha determinato un aver raggiunto un’intesa in merito
del Regolamento
processo di transizione verso alle modifiche da apportare
Benchmark
nuovi benchmark o di riforma al Regolamento Benchmark a
In data 24 luglio 2020,
di benchmark già esistenti. seguito della suddetta proposta.
la Commissione europea ha
In particolare, diversi gruppi di Tali modifiche, da includersi in
pubblicato una proposta di
lavoro europei hanno da tempo apposito regolamento modificativo,
regolamento volta a modificare
iniziato ad operare per identificare saranno efficaci a seguito della
il Regolamento (UE) 2016/1011
tassi di interesse privi di rischio pubblicazione nella Gazzetta
(il c.d. Regolamento Benchmark)
(Risk-free rates, c.d. RFR), alternativi Ufficiale dell’Unione Europea che,
per quanto riguarda, inter alia, la
agli Interbank Offered Rates auspicabilmente, interverrà entro i
designazione di indici di riferimento
(c.d. IBOR). Tuttavia, tale processo si primi mesi del 2021.
sostitutivi per determinati indici
presenta un’operazione complessa
di riferimento in via di cessazione
considerato l’ampio e diffuso 2. I motivi
(e.g. il London Interbank Offered Rate,
utilizzo di tali indici nel sistema La necessità di definire una
c.d. LIBOR).
finanziario. Infatti, il Parlamento transizione ordinata di determinati
europeo e il Consiglio hanno benchmark in via di cessazione
Tale proposta assume particolare
accordato nel tempo diverse deriva principalmente da un fattore
rilevanza nei mercati finanziari e per
proroghe in merito all’applicazione temporale (ossia molti strumenti
gli operatori del settore in quanto il
di alcune disposizioni incluse del e contratti finanziari collegati a
Regolamento Benchmark disciplina,
Regolamento Benchmark (si pensi, tassi come il LIBOR non avranno
tra le altre cose, l’uso di indici di
ad esempio, alle disposizioni raggiunto la scadenza entro la
riferimento, ossia di parametri
sull’utilizzo di “benchmark critici” o data di cessazione prevista dopo la
spesso impiegati per valutare
di benchmark di amministratori con fine del 2021) e dall’inadeguatezza
strumenti e contratti finanziari
sede in paesi terzi) e sono state delle clausole di fallback nei
o per misurare la performance
avviate negli ultimi anni molteplici contratti collegati a tali benchmark
di un fondo d’investimento.
consultazioni da parte delle autorità e stipulati prima dell’adozione del
In particolare, il Regolamento
e associazioni di categoria al fine, Regolamento Benchmark.
Benchmark (applicabile da
inter alia, di definire adeguate
gennaio 2018) impone alle entità
clausole di fallback collegate a tali Tali clausole, infatti, erano
sottoposte a vigilanza ivi definite
nuovi benchmark. Inoltre, occorre strutturate per regolare
(quali ad esempio banche, imprese
tener conto che l’autorità nazionale esclusivamente situazioni di
di investimento e imprese di
competente per il LIBOR, ossia la temporanea sospensione del
assicurazione) di usare soltanto
Financial Conduct Autority del Regno benchmark e non disciplinavano,
indici di riferimento compliant
Unito, ha già annunciato che tale invece, l’ipotesi di cessazione
con il Regolamento Benchmark
indice cesserà di essere pubblicato definitiva dello stesso. Pertanto,
e/o di amministratori che hanno
dopo la fine del 2021. molti contratti si troverebbero
soddisfatto taluni requisiti previsti
sprovvisti di un tasso contrattuale
dal regolamento stesso.
11UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
“di riserva” (fallback rate) In particolare, tali disposizioni sul strumento finanziario collegato
che consenta alle parti di mandatory replacement (per come (sia essa, dunque, la legge di uno
continuare ad adempiere le loro descritte nella proposta di modifica Stato Membro o di un paese terzo).
obbligazioni contrattuali. del Regolamento Benchmark) Pertanto, ci si aspetta che nel testo
individuerebbero: definitivo vengano incluse anche
La previsione di tassi legali sostitutivi disposizioni in merito alla legge
è, dunque, apparsa opportuna • le condizioni per le quali risulta applicabile ai contratti interessati.
anche per attenuare impatti negativi ammissibile la designazione da
sulla certezza giuridica dei contratti parte della Commissione di un Inoltre, ci si aspetta che nel testo
collegati ai suddetti benchmark in via benchmark sostitutivo; definitivo vengano implementate
di cessazione. alcune disposizioni del Regolamento
• le condizioni per le quali
Benchmark relative alle entità
tale benchmark designato
3. La sostituzione sottoposte a sorveglianza
sostituirebbe automaticamente,
obbligatoria di un che utilizzano un benchmark
per legge, tutti i collegamenti
benchmark (c.d. utilizzatori di benchmark).
al benchmark che cesserà di
Le nuove disposizioni del In particolare, l’art. 28, par. 2 relativo
essere pubblicato;
Regolamento Benchmark ai “piani di emergenza” delle entità
attribuirebbero alla Commissione • l’obbligo per la Commissione di sottoposte a vigilanza (diverse dagli
la competenza di designare un tener conto in sede di adozione amministratori di un benchmark)
indice legale di riferimento volto degli atti di esecuzione per che utilizzano un benchmark e il
a sostituire un determinato designare tale benchmark Titolo V relativo all’uso di indici di
benchmark in via di cessazione sostitutivo, delle raccomandazioni riferimento nell’Unione.
(e.g. il LIBOR) in tutti gli strumenti formulate da specifici gruppi di
finanziari, contratti finanziari e lavoro che operano sotto l’egida Ai sensi dell’art. 28, par. 2 del
misurazioni di performance di un della Banca Centrale Europea Regolamento Benchmark tali
fondo collegati a tale benchmark. (ove disponibili); entità sono obbligate a redigere
e mantenere solidi piani scritti
• degli obblighi di monitoraggio
Resterebbe in ogni caso nei quali (i) specificano le azioni
per le autorità nazionali delle
preferenziale, per le parti di un che intendono intraprendere in
entità sottoposte a sorveglianza
contratto, la rinegoziazione dello caso di sostanziali variazioni di un
che usano il benchmark designato
stesso e la scelta, di comune benchmark o qualora lo stesso cessi
dalla Commissione.
accordo, di un tasso sostitutivo di essere fornito; e (ii) ove possibile
prima della data di cessazione del e appropriato, individuano uno o
4. Interventi attesi
benchmark. Infatti, l’indice legale più benchmark alternativi a cui si
La proposta di modifica del
sostituivo sembrerebbe trovare potrebbe fare riferimento per la
Regolamento Benchmark lascia
applicazione automatica nei casi sostituzione dei benchmark dei
aperte diverse tematiche che
in cui non sia stato previsto un quali è stata sospesa la fornitura,
assumono notevole importanza
benchmark sostitutivo o le relative indicando il motivo per cui tali
per i partecipanti del settore e,
clausole di fallback non appaiano indici sarebbero alternative valide.
pertanto, ci sia aspetta degli ulteriori
idonee a disciplinare le ipotesi Pertanto, la designazione di un
interventi da parte del legislatore
di cessazione di un benchmark. tasso sostitutivo legale deve
europeo prima della pubblicazione
La sostituzione obbligatoria raccordarsi con gli obblighi di
del testo definitivo.
(mandatory replacement) pianificazione d’emergenza ai
appare, dunque, uno strumento sensi dell’articolo in questione e
Innanzitutto, preme rilevare come ai
“supplementare” a salvaguardia dovrebbe porsi come strumento
sensi della proposta sembrerebbe
della stabilità dei mercati supplementare che non incida e
che il tasso legale designato dalla
finanziari e del rispetto delle lasci impregiudicati tali obblighi.
Commissione sostituirebbe il
obbligazioni contrattuali. Un’eventuale implementazione di
determinato benchmark in via di
tale paragrafo assume particolare
cessazione a prescindere dalla
rilevanza da un punto di vista
legge applicabile al contratto o allo
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operativo per gli utilizzatori di Infine, ci si aspetta implementazioni L’obiettivo di una ordinata
benchmark poiché la norma al in merito alle nuove previsioni sulle cessazione di determinati
momento prevede, inter alia, che tali clausole di fallback. In particolare, benchmark è auspicato dalla
piani scritti debbano essere riflessi la proposta della Commissione Commissione anche a livello
“nella relazione contrattuale con non precisa, inter alia, i criteri per nazionale per tutti quei contratti
i clienti”. stabilire l’inadeguatezza di tali che, non coinvolgendo un’entità
clausole ai fini dell’applicazione del sottoposta a vigilanza che rientra
Il Titolo V del Regolamento tasso sostitutivo designato. nell’ambito di applicazione del
Benchmark contiene disposizioni Regolamento Benchmark, non
relative all’uso di indici di riferimento Risulta, quindi, preminente per gli sarebbero soggetti alla sostituzione
nell’Unione che dovrebbero utilizzatori di benchmark identificare legale. Ciò al fine di evitare una
raccordarsi con le nuove disposizioni e intraprendere tempestivamente frammentazione che si potrebbe
relative alla designazione dell’indice tutte le iniziative necessarie a creare all’interno dell’Unione dato
sostitutivo legale ai fini dell’uso garantire un’ordinata transizione che alcuni contratti sarebbero
da parte delle entità sottoposte a ai nuovi tassi di riferimento, con potenzialmente soggetti
vigilanza di quest’ultimo indice. riguardo soprattutto ai propri all’applicazione del tasso legale
rapporti contrattuali. sostitutivo ed altri no.UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
Regolamento IVASS n. 46/2020:
attuazione della direttiva (UE)
2017/828 (SHRED2) in materia
di trasparenza della politica
di impegno degli investitori
istituzionali in ambito assicurativo.
A cura di Chiara Cimarelli e Ina Doci
Tempo di lettura: decreto legislativo 7 settembre comunicano con gli stakeholder
3 minuti 2005, n. 209, incluse le sedi dell’impresa, gestiscono conflitti
Il 17 novembre scorso, l’IVASS secondarie in Italia di imprese di interesse attuali e potenziali
ha pubblicato il Regolamento aventi sede legale in uno Stato in relazione al loro impegno
n. 46/2020, in attuazione delle terzo, autorizzate ad esercitare (art. 124-quinquies TUF);
previsioni del decreto legislativo n. attività di assicurazione o di
49 del 10 maggio 2019 (“Attuazione riassicurazione nei rami vita 3. la pubblicazione delle
della Direttiva 2017/828 del [..]; 2) i fondi pensione con informazioni sulla coerenza dei
Parlamento Europeo e del Consiglio”). almeno cento aderenti, che principali elementi della propria
risultino iscritti all’albo tenuto strategia di investimento in
Tale decreto legislativo ha recepito dalla COVIP e che rientrino azioni con il profilo e la durata
all’interno dell’ordinamento italiano tra quelli di cui agli articoli 4, delle proprie passività, nonché
la direttiva (UE) 2017/828 (c.d. comma 1, e 12 del decreto il contributo che tale strategia
SHRD2), modificando la direttiva legislativo 5 dicembre 2005, n. apporta alla generazione di un
2007/36/CE (c.d. SHRD1) relativa 252, ovvero tra quelli dell’articolo rendimento di medio-lungo
agli assetti di governance di società 20 del medesimo decreto aventi termine nei propri portafogli,
quotate e agli impegni a lungo soggettività giuridica.”; nonché gli eventuali accordi con
termine degli azionisti. il gestore cui sia stato affidato il
2. l’adozione e la comunicazione portafoglio (art. 124-sexies TUF).
Il decreto legislativo n. 49/2019 al pubblico di una politica di
ha inserito all’interno del D. impegno che descriva le modalità L’articolo 124-novies, comma
Lgs. n. 58/1998 (“Testo unico con cui tali soggetti monitorano tre del TUF, ha rimesso ad
delle disposizioni in materia le società partecipate su IVASS l’obbligo di disciplinare
di intermediazione finanziaria; questioni rilevanti, quali, tra con regolamento, secondo le
“TUF”) una intera sezione, la I-ter le altre, la strategia, i risultati proprie attribuzioni di vigilanza
, in materia di trasparenza degli finanziari e non finanziari, i rischi, e con riferimento ai soggetti da
investitori istituzionali, dei gestori di la struttura del capitale, l’impatto essa vigilati (i.e. le compagnie di
attivi e dei consulenti in materia di sociale e ambientale, il governo assicurazione e di riassicurazione
voto, prevedendo, in particolare: societario. La politica deve autorizzate all’esercizio del ramo
inoltre descrivere se e in quale vita, secondo la definizione di
1. la definizione degli investitori modo gli investitori istituzionali investitore istituzionale sopra
istituzionali (art. 124-quater TUF), scambiano informazioni riportata) i termini e le modalità di
intesi come “1) un’impresa di con le società partecipate, pubblicazione delle informazioni
assicurazione o di riassicurazione, esercitano i diritti di voto e gli relative alla politica di impegno degli
come definita alle lettere u) e cc) altri diritti connessi alle azioni, investitori istituzionali, le modalità
del comma 1 dell’articolo 1 del collaborano con altri azionisti o di attuazione e gli ulteriori elementi
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informativi richiesti dall’articolo con particolare riguardo agli relativamente all’esercizio del diritto
124-quinquies, sopra riportato, investimenti in società per azioni di voto devono indicare dove i
nonché gli elementi della strategia ammesse alla negoziazione in un gestori hanno reso pubbliche le
di investimento azionario adottata mercato regolamentato italiano informazioni di voto.
dalle imprese di assicurazione o in quello di altro Stato membro
e riassicurazione. dell’Unione Europea. Ai sensi dell’articolo 5 del
Regolamento le comunicazioni al
Tale previsione segue l’introduzione, Ai sensi dell’articolo 4 del pubblico da parte degli investitori
nel D. Lgs. n. 209/2005 (“Codice Regolamento, le imprese di istituzionali in materia di strategia di
delle Assicurazioni Private”, assicurazione e riassicurazione investimento azionario e di accordi
il “Codice”), dell’articolo 47-duodecies operanti nel ramo vita e qualificabili con i gestori di attivi devono essere
(“Trasparenza degli investitori come investitori istituzionali devono messe gratuitamente a disposizione
istituzionali”) che prevedeva che mettere a disposizione del pubblico del pubblico, con le stesse modalità
IVASS emanasse un regolamento gratuitamente sul proprio sito previste dall’articolo 4.
in materia. internet le informazioni relative alla
politica di impegno; tali informazioni Gli investitori istituzionali
Con il Regolamento n. 46/2020 possono essere pubblicate assicurativi, fatta eccezione per le
recante disposizioni in materia anche attraverso ulteriori mezzi imprese locali, di cui all’art. 51-ter
di trasparenza della politica di facilmente accessibili on-line o in del Codice, escluse dall’applicazione
impegno e degli elementi di piattaforme dedicate. del framework Solvency II,
strategia di investimento azionario devono includere le informazioni
delle imprese di assicurazione o di La pubblicazione della politica di sulla strategia di investimento
riassicurazione (il “Regolamento”), impegno e delle sue eventuali nella relazione sulla solvibilità e
IVASS ha pertanto dato attuazione modifiche deve avvenire entro condizione finanziaria.
alle disposizioni del D. Lgs. quindici giorni dalla relativa
49/2019 e, conseguentemente, adozione e rimanere a disposizione Le imprese assicurative e
alle disposizioni da questo del pubblico per almeno i tre anni riassicurative investitori istituzionali
introdotte nel TUF. successivi al termine di validità della dovranno pubblicare, per la prima
politica di impegno. volta, entro il 28 febbraio 2021,
Come anticipato, in ragione le informazioni sulla politica di
della definizione di investitore Le informazioni relative alle impegno e sulla eventuale decisione
istituzionale sopra riportata, il modalità di attuazione della politica di non darvi attuazione, secondo le
regolamento si applica alle imprese di impegno relative a ciascun modalità di cui all’articolo 4.
di assicurazione e riassicurazione anno solare dovranno essere
avente sede legale nel territorio pubblicate entro il 28 febbraio Il Regolamento entrerà in vigore
italiano, ivi incluse le sedi secondarie dell’anno successivo e rimanere il giorno successivo alla sua
in Italia di imprese di assicurazione a disposizione del pubblico per pubblicazione nella Gazzetta
o riassicurazione con sede legale almeno i tre anni successivi. Le Ufficiale della Repubblica Italiana.
in uno Stato terzo, autorizzate ad informazioni relative all’eventuale
esercitare l’attività assicurativa e decisione di non adottare la politica
riassicurativa dei rami vita. dovranno essere pubblicate con gli
stessi termini e modalità.
Tali imprese devono osservare
le disposizioni di cui al capo I-ter Le imprese che si avvalgono
del TUF in materia di trasparenza di gestori di attivi per dare
degli investitori istituzionali, attuazione alla politica di impegno
15UFO UNCONVENTIONAL FINANCIAL OVERVIEW
I giudici milanesi non cambiano
idea: l’opzione di vendita a prezzo
fisso a “consuntivo” viola il
patto leonino.
A cura di Martino Liva
Tempo di lettura: opzione di acquisto (call) a favore del Sulla scia, non senza clamore, la
4 minuti socio di maggioranza. Al momento giurisprudenza milanese si era
Ci sarebbe da commentare: dove della sottoscrizione delle opzioni, si pronunciata, tra le altre, sul cd.
eravamo rimasti? Già, perché con verifica l’ingresso in società del socio caso DeA/Sopaf, in primo grado
una recentissima sentenza (n. 4620 di minoranza, con sottoscrizione (Trib. Milano, 30 dicembre 2011)
del 23 luglio 2020) il Tribunale di di un aumento di capitale, con e in corte d’appello (Corte Appello
Milano, senza alcun problema di sovrapprezzo. Successivamente, Milano, 19 febbraio 2016, n. 636)
sudditanza, rivendica la propria il socio di minoranza, nel lasso di aderendo alla tesi per cui il divieto di
giurisprudenza precedente e tempo pattuito, esercita l’opzione patto leonino è una vera e propria
sferra una critica all’ultima (e di vendita (guarda a caso, proprio norma “transtipica”, la cui finalità
commentatissima) pronuncia della quando la società si apprestava è da leggersi in senso sostanziale
Cassazione sul tema (n. 17498 del a depositare una domanda di e non formale alla luce della
4 luglio 2018). concordato preventivo liquidatorio, “struttura causale del contratto
poi effettivamente omologato) e sociale”, e dunque in grado inficiare
Il tema è la validità delle opzioni l’obbligato (socio di maggioranza) di nullità ogni negozio che dia un
di vendita di partecipazioni sociali ne contesta in radice la validità. risultato “leonino” sia in via diretta
con corrispettivo predeterminato, Poiché, in sintesi, si tratta di opzione (art. 1418 c.c.) sia in via indiretta
comprensivo degli esborsi medio put “a consuntivo”, vale a dire (art. 1344 c.c.).
tempore eseguiti dal socio titolare con prezzo fisso (nel caso, già in
dell’opzione di vendita in favore della partenza più alto dell’ammontare In altri termini, per la giurisprudenza
società (cd. opzioni put con prezzo “a del capitale e sovrapprezzo versato milanese (dal caso DeA/Sopaf
consuntivo”). Per il Tribunale milanese al momento dell’ingresso in società sino alla recente sentenza qui in
questa realizza, in via indiretta, il del socio di minoranza) con aggiunta commento), ogni volta che, in via
risultato vietato dal cd. patto leonino, degli esborsi medio tempore diretta o mediante un collegamento
incappando così nella sanzione di eventualmente eseguiti dal socio di di negozi di per sé leciti, si dà vita
nullità di cui all’art. 2265 c.c.. minoranza in favore della società. a un’operazione che abbia quale
risultato un disinteresse di un
1. Alcuni cenni sul caso 2. I precedenti “famosi” socio rispetto alla miglior gestione
La vicenda oggetto di analisi dei Sul tema, esiste un vero e proprio dell’impresa derivante dal suo
giudici è, per certi versi, un vero e leading case costituito dalla Cass., diritto di uscire dalla compagine
proprio “caso di scuola” in materia. Sez. I, 29 ottobre 1994, n. 8927, sociale con un margine di profitto
Un socio di maggioranza di una sentenza che ha fornito una del tutto insensibile alla situazione
S.r.l. sottoscrive con uno dei soci di chiave di lettura al divieto del cd. patrimoniale della società, si tratta di
minoranza, al momento dell’ingresso patto leonino. Questo si verifica operazione nulla, in quanto vietata
in società di quest’ultimo, una duplice quando vi è una “esclusione totale e dall’art. 2265 c.c..
opzione esercitabile in un arco costante di uno o di alcuni soci dalla
temporale prefissato: un’opzione partecipazione al rischio di impresa
di vendita (put) a favore del socio e dagli utili, ovvero da entrambe”.
di minoranza e una corrispettiva
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3. Il confronto con la ultimo della Cassazione era stato stessa di società quale unione
sentenza di Cassazione nel senso di considerare “a priori” di patrimoni per lo svolgimento
del 2018 come meritevoli di tutela operazioni di attività economica.
Il caso milanese qui in esame funzionali a una partecipazione
è destinato a far parlare di sé all’impresa con remunerazione del Infine, alcuni rilievi concreti: a
ponendosi in parziale contrasto conferimento, certezza dei valori di leggere la sentenza del Tribunale
con la recente e importante già exit e, talvolta, poteri di controllo di Milano, non mitigano il rischio
citata sentenza Cass., Sez. I , 4 luglio al limite di poteri gestori, a fronte di nullità delle opzioni put “a
2018, n. 17498 che, pronunciandosi della possibilità, per l’imprenditore, consuntivo” né il fatto che non siano
ancora sul cd. caso DeA/Sopaf, aveva di reperire risorse finanziarie a stati effettuati esborsi in favore della
cassato, con un atteggiamento di condizioni più favorevoli e senza società medio tempore (la nullità
maggiore apertura, le statuizioni aumentare l’indebitamento. in discussione è da valutare “nel
emerse dal duplice giudizio momento genetico del negozio”),
milanese. La Cassazione del 2018, Al contrario, la giurisprudenza né l’aver previsto contestualmente
in estrema sintesi, ha limitato milanese, anche da ultimo, una opzione call a favore dell’altra
l’operatività del divieto del patto richiama l’attenzione sulla forza parte, che non mina l’insensibilità
leonino ai soli casi di pattuizioni del divieto di cui patto leonino di del socio titolare della opzione put
direttamente contrastanti con l’art. applicarsi anche in via indiretta rispetto alla causa sociale. Incide,
2265 c.c.. Al contrario, ha qualificato ad operazioni che, in definitiva, in negativo, sul rischio, la previsione
le diverse operazioni contrattuali comportano una totale e perpetua di un ammontare di aumento di
inquadrabili nella galassia dei cd. dissociazione tra l’investimento di capitale da versare da parte del
“finanziamenti partecipativi” (tra impresa e l’andamento della stessa. socio titolare dalla put in sede
cui probabilmente quella in esame Il sistema non consente, dicono di ingresso in società mediante
della sentenza in commento) come infatti, operazioni da cui derivi aumento di capitale già in partenza
meccanismi di “trasferimento del una lesione di quell’interesse della inferiore al prezzo cui può esercitare
rischio puramente interno fra un società – e del sistema economico l’opzione di vendita, generando
socio e un altro socio o un terzo”, nel complesso – a essere gestita quindi un’operazione priva di rischio
privi di rilevanza rispetto all’ente mediante l’apporto e il contributo di e con un margine di profitto.
societario. In altri termini, l’approccio ogni socio, alterando così la nozione
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