Convegno ABS Modulo I La responsabilità nella gestione delle situazioni di crisi d'impresa: Italia e San Marino, un parallelismo divergente ...
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Convegno ABS
Modulo I
La responsabilità nella gestione delle situazioni di crisi
d’impresa: Italia e San Marino, un parallelismo
divergente
Convegno del 9 ottobre 2020
0 D.Lgs. 12.01.2019 n. 14 e Raccomandazione 135/2014
T0 T1 T2 T3
attività in bonis Fase di allerta Crisi d’impresa Insolvenza
Soggetti qualificati Composizione
CdA Obblighi di segnalazione Strumenti Liquidazione giudiziale
(creditori speciali) assistita
2381 cc
Interni Esterni Indici di allerta OCRI OCC Piani
Coll. Sind. attestati
2409 cc CdA OCRI Interni Esterni LCA
Tutele
Accordi di
Coll. Sind. OCC cautelari
ristrutturazione
Sistema paretiano: Concordato preventivo
perseguire Misure di Sovraindebitamento
protezione
l’interesse dei soci Sistema di Kaldor-Hicks: l’allocazione delle risorse è Moratoria
realizzando efficiente se il benessere ottenuto da taluni supera le
Misure
un’allocazione perdite di benessere subite dagli altri componenti KEY WORLD: insolvenza; crisi d’impresa; difficoltà
premianti
ottimale delle temporanea; rivoluzione Janus Bifrons; utilità Kaldor-
risorse Hicks; il lemma della riforma; il metodo euristico.
Accordi di ristrutturazione; rimodulazione del debito e
di risanamento dell’impresa + Il ruolo degli Ingravescenza della crisi brachilogica della riforma;
T0 T1 stakeholder
T2 Strumenti caleidoscopici
attività in bonis Difficoltà d’impresa Insolvenza (L. 17/1917)
Prospettica: + Reg. 2007-07 Art. I.I.2 n. 25 Giudiziale
È temporanea: Art. 114, LS concorso e
DL 30.10.2015, n. 159 bis «crediti ristrutturati»
liquidazione dei
Temporanea difficoltà
CdA Moratoria, Art. 114 beni Non è
Risanare esdebitativo
Riduzione del capitale per Cessio bonorum (art. 56, L.
(istituto 16.12.2004, n. 172)
perdite, art. 106 No attivo > passivo concorsuale ≠ dal
LS
Coll. Sind. Collegio, Art. 66 1977 cc) Maggioranze
qualificate e %
Cause di scioglimento, Art. 106 Preventivo Merito
Concordato
Nuove operazioni, Art. 107 Successivo È esdebitativo
Amministrazione Straordinaria, Art. 78 Alternativa al concorso
LISF
Liquidazione
giudiziale, No revocatoria concorsuale
Procedura di risoluzione, L. 102/2019 Interesse economico generale
art. 115 LS
No periodo sospetto1 Italia e Europa
T1 T2 T3
1942 - 2005 2005 - 2016 2017
Stagione
Stagione del rigore Stagione del sostegno
dell’autonomia «della
«dell’insolvenza» «prevenzione della crisi»
crisi d’impresa»
R.D. 16 marzo 1942 n. 262 (c.c.) Step normativi D. Lgs. 12 gennaio 2019 n. 14
(LD 155/2017 e attua la
2005 2006 2007 2014 Raccomandazione 135/2014)
Raccomandazione
Mini - riforme Piano d’azione:
imprenditorialità del 2020
135/2014
(cfr. IX Considerando della
Raccomandazione 135/2014)
Fallimento morale e
giuridico Pena, la
dicotomia
Potere Potere
Giudiziale Parti terzi 3Gli ambiti chiave di intervento per rimuovere
2
gli ostacoli alla crescita delle PMI*
Accesso ai finanziamenti
Sostegno agli imprenditori nelle fasi cruciali del ciclo vitale dell’impresa
Sprigionare le nuove opportunità imprenditoriali nell’era digitale
Trasferimenti di imprese
Procedure fallimentari e seconda opportunità per gli imprenditori onesti
Riduzione dell’onere normativo
4
* S. AMBROSINI, Fallimento, soluzioni negoziate della crisi e disciplina bancaria dopo le riforme del 2015 e 2016, in Strumenti del diritto, cap. 3, pag. 61.3 Cause che determinano la crisi d’impresa delle PMI*
85 % ha un fatturato Mancanza di organi
inferiore a 10 milioni specialistici
> 90% ricorrono al
collegio sindacale in
luogo di società di
revisione**
86 % management
familiare
Cause
Raro affidamento
a outsourcing
delle attività
amministrative
60 % capitalismo
familiare
Prevalenza di strumenti di
consunzione rispetto a quelli
di pianificazione
* Fonte Osservatorio sulle Crisi di Impresa.
** < 10% delle PMI fanno ricorso a revisori esterni e < 1% delle PMI fanno ricorso a organismo di vigilanza ex d.lgs. 231/2001.
54A I dieci "Comandamenti" europei*: la crisi "diacronica"
1 Ristrutturazione rapida in
caso di insolvenza
Esclusa l’applicazione alle 5
Seconda opportunità agli Banche Un quadro di ristrutturazione 6
imprenditori sani che dovrebbe permettere ai debitori di
falliscono far fronte alle difficoltà
finanziarie in una fase precoce, / 1
2 Equiparazione in Europa La ristrutturazione efficace delle /evitando così l’insolvenza e 2
della normativa imprese sane in difficoltà proseguendo le attività./
sull’insolvenza: 1. aumenta la 4 finanziaria ha effetti positivi Tuttavia, onde evitare potenziali
fiducia tra società di stati sull’economia generale (posti di rischi di abuso della procedura, è
membri; 2. facilita l’accesso al lavoro, aumento lavoro autonomo) necessario che le / difficoltà 3
credito; 3. incentiva gli e migliora la valutazione finanziarie del debitore
investimenti sull’erogazione del credito e comportino con tutta probabilità
minimizza i costi della riduzione l’insolvenza del debitore / e che il
dell’indebitamento piano di ristrutturazione sia tale
da / impedire l’insolvenza e 4
3 garantire la reddittività
Riduzione dei tempi di dell’impresa /
riabilitazione e di estinzione dei
debiti per gli imprenditori onesti
in bancarotta
* Raccomandazione 135/2014.
64B I dieci "Comandamenti" europei*: la crisi "diacronica"
10
Gli effetti del fallimento, in particolare la stigmatizzazione
sociale, le conseguenze giuridiche e le capacità di far fronte ai
7 propri debiti sono un forte deterrente per gli imprenditori che
Per promuovere l’efficienza e ridurre ritardi e costi, i
intendono avviare un’attività o ottenere una seconda
quadri nazionali di ristrutturazione preventiva opportunità […] è opportuno pertanto adoperarsi per ridurre
dovrebbero contemplare procedure flessibili che limitino gli effetti negativi del fallimento sugli imprenditori,
l’intervento del giudice ai casi in cui è necessario e prevedendo la completa liberazione dai debiti dopo un lasso
proporzionato per tutelare gli interessi dei creditori e di tempo massimo
terzi eventuali
L’omologazione giudiziaria del piano di 9
Il debitore dovrebbe poter chiedere al Giudice di ristrutturazione è necessaria per garantire che la
sospendere le azioni esecutive individuali e la procedura
8 limitazione dei diritti dei creditori sia proporzionata ai
di insolvenza di cui i creditori abbiano chiesto l’avvio, benefici della ristrutturazione e che i creditori abbiano
nei casi in cui tali azioni possano ripercuotersi accesso a un ricorso effettivo, in piena conformità con
negativamente sui negoziati e ostacolare le prospettive la libertà di impresa e il diritto di proprietà sanciti
di ristrutturazione della sua impresa. Tuttavia, per dalla Carta dei diritti fondamentali dell’Unione
bilanciare i diritti del debitore con quelli dei creditori, e europea. Pertanto il Giudice dovrebbe respingere il
tenuto conto dell’esperienza maturata con le recenti piano di ristrutturazione se è probabile che il tentativo
riforme degli Stati membri, la sospensione dovrebbe di ristrutturazione limiti i diritti dei creditori
essere disposta inizialmente per un periodo non dissenzienti in misura superiore rispetto a quanto
superiore a 4 mesi questi potrebbero ragionevolmente prevedere in
assenza di ristrutturazione dell’impresa del debitore
7
* Raccomandazione 135/2014.5A
Impresa in bonis Il modello di utilità paretiano
Fixed
Gli amministratori claimants Fixed
realizzano una claimants
allocazione ottimale
delle risorse e Residual
perseguono gli interessi claimant
dei soci
Residual
claimant
soddisfacimento
Ordine di
La massimizzazione del benessere
dei residual claimants e la
L’ottimo paretiano si realizza quando l'allocazione delle risorse è soddisfazione preventiva dei fixed
tale che non è possibile apportare miglioramenti paretiani al claimants, non danneggiando altri
sistema, cioè non si può migliorare la condizione di un soggetto portatori di interessi, realizza
senza peggiorare la condizione di un altro l’efficienza paretiana
85B I modelli di utilità Kaldor-Hicks
Quando un’impresa è in crisi si applica il modello di
Kaldor-Hicks che comporta necessariamente una
valutazione comparativa del pregiudizio che l’interesse
del creditore può causare agli altri interessati
Emerging insolvency
Modificazione dell’allocazione Compensazione
delle risorse tra diversi interessi
Fixed
coloro che subiscono una perdita claimants
di benessere devono essere
compensati da coloro verso i quali
la modificazione dell'allocazione
ha operato favorevolmente Residual
claimant
La modificazione dell’allocazione
delle risorse è efficiente se il
benessere ottenuto da taluni
supera le perdite di benessere
I miglioramenti ottenibili di Pareto e Kaldor-Hicks sono nello spazio di scambio tra due partecipanti subite da altri componenti
96 Crisi, sovraindebitamento e insolvenza
CRISI SOVRAINDEBITAMENTO INSOLVENZA
Art. 2, co. 1, lett. a, CCI Art. 2, co. 1, lett. c, CCI Art. 2 co. 1, n. 1, lett. b, CCI
Lo stato di difficoltà economico-finanziaria Lo stato di crisi o di insolvenza del consumatore, Lo stato del debitore che si manifesta con
che rende probabile l'insolvenza del del professionista, dell'imprenditore minore, inadempimenti od altri fatti esteriori, i quali
debitore, e che per le imprese si manifesta dell'imprenditore agricolo, delle start-up dimostrino che il debitore non è più in grado di
come inadeguatezza dei flussi di cassa innovative di cui al decreto-legge 18 ottobre 2012, soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni
prospettici a far fronte regolarmente alle n. 179, convertito, con modificazioni, dalla legge 17
obbligazioni pianificate dicembre 2012, n. 221, e di ogni altro debitore non
assoggettabile alla liquidazione giudiziale ovvero 1. Esterna
a liquidazione coatta amministrativa o ad altre 2. Finanziaria
1. Probabilità di futura insolvenza procedure liquidatorie previste dal codice civile o 3. Parametri: qualitativi e quantitativi
2. Inadempimento dei piani di cassa da leggi speciali per il caso di crisi o insolvenza 4. Non temporanea difficoltà (Cass. n.
prospettici per far fronte regolarmente 21802/2013)
alle obbligazioni pianificate 5. Diverso concetto di insolvenza, se in
liquidazione è solo patrimoniale (Cass.
Applicabile solo per determinati soggetti. 13622/2013)
Recepisce la Raccomandazione 135/2014 6. Discusso se serve un solo debitore
LE 5 FASI DI GUATRI
7. Insolvenza determina:
i. Liquidazione giudiziale (vecchio
1. incubazione della crisi e allerta interna
Sintomi falimento)
2. Maturazione della crisi
ii. LCA
3. Crisi conclamata reversibile e
"Nuova crisi" iii. Concordato preventivo
allerta esterna
iv. Piani attestati
4. Insolvenza reversibile
v. Accordi di ristrutturazione + moratoria
5. Insolvenza conclamata Insolvenza
107 Strategia della Crisi: > brachilogia < ingravescenza
T0 Fase 1 T1 Fase 2 T2 Fase 3 T3 Fase 4 T4
attività in bonis Strumenti di allerta Crisi Insolvenza
Strumenti di
risoluzione
Procedura di LCA
Composizione assistita della crisi Titolo IV Titolo III
allerta
Liquidazio
ne
Indici e Concordato giudiziale
Obblighi di Segnalazione e Capo I Capo II preventivo
indicatori della
segnalazione indicatori
crisi
Strumenti sovraindebitamento
negoziali
[paino attestato]
Volontaria ma con:
Interni interni esterni Ristrutturazione
Esterni - Misure di protezione
- Tutele cautelari Strumenti Agevolati
Insostenibilità negoziali Concordato
Perdita di dei debiti - Misure premianti minore
CdA OCRI fatturato stragiudiziali con
(< 6 mesi) (se
>12 è crisi) omologa Estesi Liquidità
Perdita di controllata
Coll. Sind. OCC Prospettiva di
clienti non continuità Ratio
aziendale a 6
mesi (>12 è
moratoria
crisi)
Risolvere tempestivamente
Soggetti
qualificati Sproporzione
(10 mesi)
mezzi propri e
di terzi
Interni Esterni Rende edotto l’organo
Ritardi
(creditori significativi nei amministrativo
Coll.
speciali) pagamenti
Sind.
Avviare iniziative per comporre la
Superabili con attestatore crisi 11
OCRI OCC (Prof. indipendente)8 Vita d’impresa
T0 T1 T2 T3
attività in bonis Temporanea difficoltà Crisi Insolvenza
Oggi: Strumenti di allerta
Amministrazione controllata "Insolvenza prospettica" Reversibile
Abrogato con d.lgs. n. 5
Limitato alle 09.01.2006 Modelli di utilità di
imprese Solo esigibilità Kaldor-Hicks
commerciali dei crediti ma
si paga il
100%
Non spossessa
ma controlla Temporanea
Maggioranza
dei ceditori omologa
Requisiti di
meritevolezza
T0 T1 T2
attività in bonis Temporanea difficoltà Insolvenza
Moratoria giudiziale (114 LS) Decreto 30.10.2015 n. 159
Liquidazione
giudiziale
No tributi e
debiti da Se si apre il
lavoro Risanamento concorso
al 100% +
Preventivo
interessi
Controllo ma no Piano Prededuzione Concordato
Solo società
spossessamento risanamento finanziamenti Successivo
commerciali ponte
Art. 3
Art. 2
No voto dei
No attivi > No scudo
creditori penale
passivi LCA
No azioni
Art. 4
cognizione e
1+1
esecuzione
anno9A Strumenti di composizione della crisi
TITOLO IV
CAPO I
Accordi di piani attestati di risanamento
PRESUPPOSTI STRUTTURA FORMA
crisi insolvenza Scritta
In senso tecnico
Data certa
bilaterale
Pubblicità
SI NO (facoltativa)
SCOPO
EFFETTI
LEGITTIMATO
risanare riequilibrare
NO
esposizione situazione Scudo penale
imprenditore Revocatoria
debitoria finanziaria
(ordinaria e
fallimentare)
salvo dolo
CONTENUTO ATTESTAZIONE
Situazione Piano di
Creditori Professionista
patrimoniale azione
indipendente
Ragioni Nuova
della crisi Obiettivi finanza
139B Strumenti di composizione della crisi
TITOLO IV
CAPO II
Accordi di ristrutturazione
Tipi di accordo Accordo di ristrutturazione ordinario
Ordinari Agevolati Ad efficacia estesa TRA Con creditori che
art. 57, CCI art. 60, CCI art. 61, CCI Imprenditore in crisi
rappresentino almeno il
o insolvente
60% dei crediti
Con il 75% dei Documentazione
Con creditori che Con creditori che
crediti riuniti in Moratoria
rappresentino rappresentino
una categoria Possibile
almeno il 60% dei almeno il 30% dei
omogenea di Altri transazione
crediti crediti Piano Attestazione
creditori documenti fiscale e
previdenziale
Gli altri creditori Ai creditori della Ricorso in Richiesta
Gli altri creditori
Procedimento
devono essere categoria non Tribunale per misure
devono essere
soddisfatti aderenti possono omologazione cautelari e
soddisfatti
integralmente estendersi gli effetti protettive
integralmente
dell’accordo Sentenza di
omologazione
Deve prevedere la
No moratoria prosecuzione
No misure dell’attività ma se Esenzione da Non si
protettive la categoria applicano gli Esenzione dai
Effetti
revocatoria per atti
riunisce banche o pagamenti e obblighi in caso reati di
intermediari garanzie esecutive di perdite di bancarotta
finanziari può dell’accordo capitale 14
essere liquidatorioKey issue: temporanea difficoltà,
10
crisi di impresa e insolvenza
DIRITTO DIRITTO
CONCORSUALE BANCARIO
CREDITI
INCAGLIATI
«l’intera esposizione dei crediti per cassa e fuori bilancio nei
INSOLVENZA «incapacità del debitore di far confronti di soggetti in temporanea situazione di obiettiva
fronte alle obbligazioni, che è difficoltà, che possa, prevedibilmente, essere rimossa in un
presunta dall’esistenza di una congruo periodo di tempo.» (Art. I.I.2, n. 23 Reg. 2007-07)
pluralità di procedure esecutive,
dalla chiusura dei locali e dalla
irreperibilità del debitore» (V.
CREDITI IN
PIERFELICI, Le procedure «l’intera esposizione dei crediti per cassa e fuori bilancio nei
SOFFERENZA
concorsuali nell’ordinamento confronti di soggetti in stato di insolvenza, anche se non
sammarinese, San Marino, accertata giudizialmente, o in situazioni sostanzialmente
2010, pag. 27-28) equiparabili, indipendentemente dalle previsioni di perdita
formulate nonché da eventuali ristrutturazioni dei predetti
crediti.» (Art. I.I.2, n. 24 Reg. 2007-07)
TEMPORANEA
DIFFICOLTA’
«esposizioni per cassa e “fuori bilancio” per le quali una banca,
«La società che si trova in a causa del deterioramento delle condizioni economico- CREDITI
temporanea difficoltà ad finanziarie del debitore, acconsente a modifiche delle
RISTRUTTURATI
adempiere le proprie originarie condizioni contrattuali (ad esempio:
obbligazioni, se vi siano riscadenzamento dei termini, riduzione del debito e/o degli
comprovate possibilità di interessi ecc.) che diano luogo a una perdita […] Le eventuali
risanare l'impresa» (Art. 114, ristrutturazioni di esposizioni creditizie verso soggetti
LS) classificati in sofferenza si presumono realizzate con un
intento liquidatorio e pertanto non rientrano nella definizione
di crediti ristrutturati ma in quella di sofferenze.» (Art. I.I.2, n.
25 bis, Reg. 2007-07)
1511 Temporanea difficoltà - crisi di impresa - insolvenza a San Marino
D.L. 30.10.2015, n. 159
T0 T1 T2
attività in bonis Temporanea difficoltà Insolvenza
MANCA A RSM LA DEFINIZIONE DI
Merito del credito e sana e Moratoria, Art. 114, LS Art. I.I.2, n. 23 Reg. 2007-07 Circolare BCSM
Incapacità di far
prudente gestione 2015 n. 2 e Reg.
fronte alle
BCSM 2007-07
obbligazioni
Crediti incagliati: Temporanea art. I.I.2
Caso «Sicilcassa» situazione di obiettiva difficoltà
CRISI D’IMPRESA
«Emblematica è l’espressione Temporanea difficoltà e rimossa in un congruo periodo Con sintomi
“sana e prudente gestione’ che risanabilità entro 1 o 2 anni. Stato di insolvenza
indica una gestione informata a manifesti:
anche non accertato
principi di correttezza e Più procedure
Chiusura locali giudizialmente e
rettitudine a partire È temporanea la mera assenza di Circolare BCSM 2015 n. 2 situazioni
dall’allocazione delle risorse e Irreperibilità
denaro liquido** "Centrale Rischi" equiparabili
che esige una opportuna debitore
Che conferma sulle segnalazioni il all’insolvenza
valutazione del merito creditizio. tema della temporanea difficoltà
Il concetto di prudenza attiene al
contenimento dei rischi sia quelli 1. Non è NB:
generici di impresa che quelli
NO finanziabile** indipendentemente
specifici propri della peculiare Finanziabili
No rischio concessione * dalle previsioni di
attività esercitata: deve avere abusiva 2. Revoca
NO perdita
luogo una scrupolosa e attenta
Rischio brutale affidamenti (No insolvenza
acquisizione di ogni elemento interruzione del credito 3. Rischio prospettica)
conoscitivo atto ad agevolare lo concessione
scrutinio del merito creditizio abusiva
della propria clientela»*
PRO: Paralizzerebbe le
finanziamenti ponte revocatorie
Non c’è
Prededuzione Crediti ristrutturati
Piano di Non è giudiziale
Piani d’impresa Art. I.I.2 n. 25 bis Reg. 2007-07
risanamento
CONTRA: Forme di finanziamento
attestato che …
giudiziale È uno scudo penale surrettizie
indistinta
Richiedono continuità
* (Corte d’Appello di Palermo, Sez III, sentenza n. 422/2019; Tribunale di Palermo, Sez. III, sentenza n. 1358/2007). d’impresa
**V. Pierfelici, Le procedure concorsuali nell’ordinamento sammarinese, 2014, p. 27.
*** Felici 4.4.2009 cc 150/2007.Convegno ABS
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