Cig con rapporto di lavoro già cessato

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                                          monica lambrou - Copyright Wolters Kluwer Italia s.r.l.

                                                                     Approfondimenti
           Cassazione n. 16851/2020

           Cig con rapporto di lavoro
           già cessato
           Monica Lambrou - Avvocato
           Specialmente nel periodo di difficoltà incontrato           guarda i lavoratori, invece, possono usufruire
           nello scorso anno 2020, il ricorso agli ammortiz-           dell’aiuto della Cig Ordinaria tutti quelli che ab-
           zatori sociali ha visto un’incredibile impennata.           biano raggiunto un’anzianità di servizio di alme-
           Ciò ha, naturalmente, comportato una serie di               no 90 giorni, e che siano stati assunti con con-
           nuove complicazioni per datori e dipendenti che             tratto di lavoro subordinato o anche di apprendi-
           volessero usufruirne, aumentando i casi di specie           stato professionalizzante. Appare inoltre opportu-
           e, dunque, la risoluzione pratica che la giurispru-         no ricordare come, nel caso di congedo di mater-
           denza ha dovuto adottare sì da raggiungere varie            nità iniziato dopo 60 giorni dalla data di sospen-
           conclusioni dinanzi la casistica che si è presenta-         sione dal lavoro, la lavoratrice che si trovi, all’i-
           ta.                                                         nizio del congedo stesso, sospesa e in godimento
           Un ammortizzatore sociale degno di nota e che               del trattamento di integrazione salariale a carico
           richiede - peraltro - una procedura particolarmen-          della Cassa integrazione guadagni, ha diritto, in
           te complessa in determinati casi è la Cassa inte-           luogo di tale trattamento, all’indennità giornalie-
           grazione guadagni, oggetto della presente disami-           ra di maternità. Al contrario, la lavoratrice in Cig
           na e di cui andremo ad evidenziare, nei paragrafi           all’inizio del periodo di maternità può usufruire
           che seguono, i tratti salienti al fine di inquadrar-        dell’indennità ad essa connessa solo laddove tra
           ne le fattispecie che ad esso fanno capo.                   l’inizio della sospensione e quello di tale periodo
                                                                       non siano decorsi più di 60 giorni. Sono esclusi
           Cassa integrazione guadagni                                 da tale possibilità, invece, i dipendenti che presti-
           La Cassa Integrazione Guadagni è uno strumento              no attività a domicilio e altresì i dirigenti.
           che ha l’intenzione di offrire supporto economico           La Cig Ordinaria può durare per 13 settimane
           al dipendente e al proprietario di un’azienda in            continuative, ed è prorogabile trimestralmente fi-
           crisi. Il D.Lgs. n. 148/2015 (in attuazione della           no ad un massimo di 52.
           delega della legge n. 183/2014) ha razionalizzato           Al fine di richiedere di usufruire degli aiuti pre-
           la normativa in materia di integrazioni salariali           visti dalla Cassa integrazione guadagni ordinaria,
           ed ampliato la platea dei beneficiari, uniforman-           vi è uno specifico iter da seguire. Anzitutto, è
           do i periodi di durata massima e commisurando               necessario comunicare tale decisione alle rappre-
           la contribuzione addizionale in funzione del reale          sentanze sindacali interne all’azienda (laddove
           utilizzo del trattamento di integrazione salariale.         ve ne siano) o comunque con quelle maggior-
           Vi sono tre tipologie di Cig: Ordinaria, Straordi-          mente rappresentative a livello nazionale. Ciò,
           naria e una terza alternativa residuale, la Cassa           naturalmente, è previsto al fine di dare la possi-
           integrazione guadagni in Deroga.                            bilità ai dipendenti di essere tutelati dai propri
                                                                       sindacati, i quali discuteranno delle condizioni
           Cig Ordinaria                                               della Cig per conto dei lavoratori stessi con l’im-
           Si tratta di un intervento concesso dall’Inps nei           presa in difficoltà. Tali attività hanno una scaden-
           confronti di aziende che facciano parte di deter-           za precisa, fissata in 25 giorni dall’inizio delle
           minati settori. Esso, infatti, è richiedibile dai da-       consultazioni (che si aprono, dunque, con la co-
           tori di lavoro industriali (trasporti, manifatture,         municazione di cui al presente paragrafo).
           edilizia etc.) o artigiani (sempre con particolare          A questo punto l’impresa interessata presenta la
           riferimento al campo dell’edilizia). Per quanto ri-         domanda all’Istituto nazionale della previdenza

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           Approfondimenti
           sociale entro 15 giorni dalla sospensione o della           L’intervento della Cigs può essere richiesto in
           riduzione dell’orario lavorativo, la quale deve             casi di riorganizzazione aziendale, di crisi azien-
           contenere la causa di detta sospensione o riduzio-          dale (ad esclusione della cessazione dell’attività
           ne, la sua durata (per quanto prevedibile), i no-           produttiva o di un suo ramo), o di contratti di so-
           minativi dei lavoratori interessati, il numero di           lidarietà difensivi. Contestualmente alla doman-
           quelli mediamente occupati nel semestre prece-              da, l’azienda deve avere in mente un preciso pro-
           dente, nonché le ore richieste in regime di Cassa           gramma di interventi con il quale intenda rimet-
           integrazione. Una volta ricevuta la domanda,                tere in sesto la propria attività produttiva. Esso
           l’Inps avvia un procedimento istruttorio volto al-          può anche essere redatto con il coinvolgimento
           l’accoglimento o al rigetto della stessa.                   delle rappresentanze sindacali. Perché sia appro-
           In caso di esito positivo, il trattamento comples-          vato, il programma deve essere valutato tenendo
           sivo integrato a titolo di Cassa integrazione corri-        conto dell’imprevedibilità dell’evento scatenante
           sponde all’80% della retribuzione globale di nor-           la crisi, dell’eventuale costanza di procedure con-
           ma ricevuta dal lavoratore mensilmente, relativa            corsuali nonché della fondatezza del piano di ri-
           alle ore non prestate nel periodo per cui si richie-        sanamento e degli indicatori economico-finanzia-
           de il trattamento. Al pagamento di dette somme              ri di bilancio. Con particolare riferimento al con-
           provvede il datore di lavoro, cui l’Inps rimborse-          cetto di crisi aziendale, è in tali casi concesso il
           rà o conguaglierà l’importo versato. L’importo              trattamento di Cassa integrazione guadagni
           del trattamento non può superare alcuni importi             straordinaria anche quando la situazione di crisi
           massimi (per l’appunto, i cosiddetti “massima-              risulti conseguente ad un evento improvviso ed
           li”), i quali vengono determinati e rivalutati an-          imprevisto, esterno alla gestione aziendale, tra
           nualmente. A tal proposito, si ricordi che l’arti-          cui rientrano tutti quegli eventi che, pur non po-
           colo 1, comma 27, legge n. 247/2007, ha dispo-              tendosi definire eccezionali, possono aver avuto
           sto che l’aumento dei tetti dei trattamenti di inte-        un immediato impatto sulla gestione economico-
           grazione salariale, mobilità e disoccupazione               produttiva dell’azienda. A titolo meramente
           debba essere determinato nella misura del 100%              esemplificativo, potrebbe ricorrere l’interruzione
           dell’aumento derivante dalla variazione media               improvvisa dell’affidamento di commesse da
           annuale dell’indice Istat dei prezzi al consumo.            parte di un’azienda nei confronti di un’altra, se
           Le ore di cassa integrazione sono soggette agli             da queste essa dipenda esclusivamente, o per la
           obblighi contributivi già previsti dalla normativa          maggior parte (così come riportato dalla circolare
           attualmente vigente, mentre per i periodi di so-            n. 50/2000 del Ministero del Lavoro). L’evento
           spensione o di riduzione dell’orario di lavoro è            improvviso ed imprevisto è riferibile non solo a
           prevista la c.d. “contribuzione figurativa”, che            puntuali fattispecie ascrivibili alla singola impre-
           viene calcolata sulla base della retribuzione glo-          sa, ma anche a tutte quelle situazioni emerse in
           bale cui si riferisce l’integrazione salariale e non,       ambito nazionale o internazionale che comporti-
           come accade in altri casi, sull’ammontare della             no una ricaduta sui volumi produttivi aziendali o
           integrazione percepita.                                     su quelli generali di attività, e di conseguenza
                                                                       sull’occupazione (la riduzione di commesse, la
           Cig Straordinaria                                           perdita di quote del mercato nazionale o la ridu-
           Con riferimento ai soggetti legittimati a richiede-         zione del medesimo, la contrazione delle esporta-
           re l’intervento della Cigs, la discriminante rispet-        zioni, la difficoltà di accesso al credito).
           to alla sua alternativa Ordinaria, va ricercata nel         Per quanto riguarda la durata, la Cassa integra-
           numero di dipendenti (compresi apprendisti e di-            zione guadagni straordinaria cui si faccia ricorso
           rigenti) che il datore di lavoro occupava fino a 6          a seguito di crisi aziendale può essere mantenuta
           mesi prima la crisi aziendale che ne ha causato             per un massimo di 12 mesi, anche continuativi.
           la richiesta. A titolo meramente esemplificativo,           Pure in ipotesi di straordinarietà, il trattamento
           tra queste rientrano anche le aziende editrici e            ammonta all’80% della retribuzione globale di
           stampatrici di giornali quotidiani, le agenzie di           norma spettante al dipendente per ciascun mese
           stampa a diffusione nazionale, i partiti e i movi-          di attività lavorativa.
           menti politici, le imprese di vigilanza, nonché le          Al fruire della Cassa integrazione guadagni
           agenzie di viaggio e turismo.                               straordinaria consegue una sospensione delle re-

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           ciproche obbligazioni del lavoratore e del datore           sto dai soggetti giuridici qualificati come imprese
           di lavoro connesse al rapporto di lavoro subordi-           ai sensi dell’articolo 2082 del codice civile, dai
           nato, nonostante il rapporto stesso permanga giu-           piccoli imprenditori di cui all’articolo 2083 del
           ridicamente sussistente ed efficace. Infatti, pur           codice civile (coltivatori diretti del fondo, artigia-
           restando intatto sul piano formale, il contratto di         ni, piccoli commercianti) e dalle cooperative so-
           lavoro viene sospeso, così come le prestazioni              ciali di cui alla legge 8 novembre 1991, n. 381
           cui, in forza di esso, le parti coinvolte sono di           con riferimento ai lavoratori che hanno instaurato
           norma obbligate: la prestazione dell’attività lavo-         con la cooperativa un rapporto di lavoro subordi-
           rativa, così come il dovere di retribuzione, sono           nato.
           pertanto sospesi.                                           La durata della Cassa integrazione in Deroga,
           Peraltro, già durante la procedura di consultazio-          laddove concessa, corrisponde ad un massimo di
           ne sindacale ma prima del provvedimento di am-              12 mesi e comporta la corresponsione, per tutto
           missione al trattamento straordinario di Cassa In-          il periodo, dell’80% della retribuzione globale
           tegrazione, è possibile che le parti coinvolte si           normalmente riconosciuta ai lavoratori. La do-
           accordino affinché ai lavoratori sia anticipata una         manda deve essere proposta dai datori di lavoro
           somma pari all’importo dell’integrazione salaria-           in difficoltà alle Regioni o alle Province Autono-
           le. Successivamente, laddove la richiesta di Cigs           me nel cui territorio è stabilita la sede legale del-
           dovesse avere esito positivo, il datore di lavoro           l’azienda e, se vi è esito positivo, essa viene con-
           che avrà anticipato le indennità ai lavoratori po-          cessa sulla base di risorse disposte dal Ministero
           trà conguagliare tali importi con la procedura              del lavoro e delle politiche sociali.
           UniEmens. L’erogazione diretta della prestazione            È bene specificare che, al momento della sua
           da parte dell’Inps è subordinata alla verifica, da          creazione, la Cigd era considerata una mera di-
           parte del competente organo ispettivo, di com-              sciplina transitoria per il triennio 2013-2016. Il
           provate difficoltà di carattere finanziario dell’a-         trattamento in questione è poi stato concesso nei
           zienda istante, così come riportato dal Ministero           limiti delle risorse finanziarie inizialmente desti-
           del lavoro in una sua circolare (n. 64/2000).               nate a tale scopo nell’ambito del Fondo sociale
                                                                       per occupazione e formazione, che in seguito è
           Cig in Deroga ed emergenza                                  stato appositamente rifinanziato tramite vari in-
           epidemiologica da Covid-19                                  terventi legislativi. La legge n. 92/2012, con il
                                                                       dichiarato scopo di assicurare la gestione delle
           Quando le aziende in crisi o in mera difficoltà             situazioni derivanti dal perdurare dello stato di
           economica non integrano i requisiti per fare ri-            debolezza dei livelli produttivi del Paese, aveva
           corso agli strumenti di cui ai paragrafi precedenti         mantenuto in vita il sistema degli ammortizzatori
           (o nel caso in cui ne abbiano già usufruito per il          sociali in deroga, nei limiti delle risorse disponi-
           tempo massimo consentito), la terza via è offerta           bili.
           dall’istituto della Cassa integrazione guadagni in          A seguito della pandemia globale avvenuta nel
           Deroga (Cigd).                                              2020, nonché delle conseguenze che essa ha avu-
           Nello specifico, si tratta di un ammortizzatore             to nel mondo economico-lavorativo, l’istituto
           che può essere richiesto dalle imprese, dai picco-          della Cassa integrazione in Deroga è divenuto
           li imprenditori o dalle cooperative sociali che             centrale al fine di contrastarne gli effetti negativi.
           operino nei settori, tra gli altri, della manifattura,      Infatti, il Decreto Legge c.d. “Cura Italia” (n. 18
           dell’edilizia, dell’abbigliamento, del tessile che          del 17 marzo 2020) recante “Misure di potenzia-
           si trovino in grave crisi occupazionale.                    mento del Servizio sanitario nazionale e di soste-
           La Cigd può essere concessa o prorogata ai lavo-            gno economico per famiglie, lavoratori e imprese
           ratori subordinati con la qualifica di operai, im-          connesse all’emergenza epidemiologica da CO-
           piegati e quadri, compresi gli apprendisti e i la-          VID-19”, ha esteso a tutta Italia la possibilità di
           voratori somministrati, con un’anzianità lavorati-          richiedere l’indennità di norma riconosciuta a se-
           va presso l’impresa di almeno 12 mesi alla data             guito di domanda per Cigd al fine di consentire
           di inizio del periodo di intervento.                        alle aziende in crisi a seguito dell’emergenza da
           L’Istituto nazionale della previdenza sociale chia-         Coronavirus le difficoltà economiche in questo
           risce che il trattamento di Cigd può essere richie-         senso vissute. È stato così previsto che i datori di

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           lavoro (tendenzialmente senza limiti relativi alla          A favore della propria richiesta, l’Inps sosteneva
           capacità occupazionale delle aziende), anche se             che il trattamento di integrazione salariale non
           già beneficiari della Cassa integrazione guadagni           spettasse alla lavoratrice in quanto era stata li-
           Straordinaria, possono richiedere l’intervento              cenziata dal datore di lavoro in epoca anteriore
           della Cig in deroga anche laddove sospendano o              alla decorrenza della Cassa integrazione.
           riducano l’attività a seguito dell’emergenza epi-           Nuovamente soccombente nel grado d’appello,
           demiologica per la durata massima di 18 settima-            l’Istituto proponeva ricorso in Cassazione soste-
           ne (9 previste dal Cura Italia e 9 dal nuovo D.L.           nendo che, nel confermare la sentenza di primo
           c.d. “Rilancio”, n. 34/2020).                               grado, la Corte territoriale avesse riconosciuto al-
                                                                       la dipendente il trattamento di integrazione sala-
           Cig e divieto di licenziamento                              riale in deroga per il periodo dal 14 giugno 2010
           nell’emergenza epidemiologica                               al 30 ottobre 2010, nonostante il difetto di prova
           Oltre ad un significativo ricorso all’istituto della        a suo carico della sussistenza dei requisiti del di-
           Cassa integrazione in Deroga cui la pandemia                ritto e, in specie, del presupposto della sospen-
           globale da Covid-19 ha portato all’inizio del               sione del rapporto di lavoro, trattandosi di azione
           2020, essa ha avuto una serie di conseguenze tra            di accertamento negativo dell’indebita percezio-
           le più disparate nel mondo del lavoro. Tra questi,          ne della prestazione previdenziale.
           per quasi tutto l’anno passato e i primi mesi di            La Cassazione riteneva il ricorso fondato, chia-
           quello in corso, è stato imposto il divieto di li-          rendo alcuni aspetti in via preventiva, e cioè che
           cenziamento per giustificato motivo oggettivo               “in tema di indebito previdenziale, il percipiente
           dei dipendenti di aziende in crisi. Ciò si collega          ha l’onere di provare i fatti costitutivi del diritto
           all’argomento di cui al presente articolo in quan-          a conseguire la prestazione contestata e già rice-
           to, recentemente, il c.d. “blocco dei licenziamen-          vuta (Cass. S.U., n. 18046 del 4 agosto 2010,
           ti” è stato prorogato sino al 30 giugno 2021 (De-           Cass. n. 1228 del 20 gennaio 2011, n. 2739
           creto “Sostegni” n. 41/2021)                                dell’11 febbraio 2016)”. Pertanto, era onere della
                                                                       lavoratrice allegare e dimostrare la sussistenza
           Corte di Cassazione, sentenza                               dei requisiti per l’erogazione dell’integrazione
           n. 16851/2020                                               salariale (tra cui l’essere lavoratore sospeso o ad
           Venendo all’argomento centrale della presente               orario ridotto) e tale accertamento era prelimina-
           trattazione, la sentenza decideva su ricorso pro-           re ed assorbente rispetto alla buona fede (o me-
           posto dall’Istituto nazionale della previdenza so-          no) della percipiente nella comunicazione dello
           ciale contro una propria ex dipendente. Nel caso            svolgimento, durante il periodo di cassa integra-
           di specie, la Corte d’Appello di Perugia aveva ri-          zione, di attività lavorativa. Per mero tuziorismo
           tenuto irripetibile la somma erogata alla lavora-           giuridico, e al fine di chiarire meglio l’aspetto
           trice a titolo di integrazione salariale per il perio-      appena considerato, si riporta peraltro quanto
           do in cui l’azienda datrice di lavoro aveva usu-            presente nella citata sentenza n. 2739 dell’11 feb-
           fruito della Cassa integrazione guadagni Ordina-            braio 2016, in cui si chiariva che in tema d’inde-
           ria.                                                        bito previdenziale, nel giudizio instaurato per ot-
           In particolare, il Tribunale e la Corte territoriale        tenere l’accertamento negativo dell’obbligo di re-
           condividevano la ratio secondo la quale non era             stituire quanto l’ente previdenziale ritenga inde-
           integrata la decadenza dal trattamento previsto             bitamente percepito, è a carico esclusivo del-
           dal D.L. n. 86/1988 (art. 8, c. V) - decadenza che          l’“accipiens” l’onere di provare i fatti costitutivi
           l’Inps riteneva causa fondante della richiesta di           del diritto a conseguire la prestazione contestata,
           recupero delle somme. Tale domanda veniva                   ovvero l’esistenza di un titolo che consenta di
           avanzata, peraltro, in considerazione del fatto             qualificare come adempimento quanto corrispo-
           che la dipendente avesse svolto attività di lavoro          sto.
           subordinato in favore di un altro datore di lavoro          La Suprema Corte, a seguito di tali osservazioni
           per parte del periodo in cui restava in costanza di         accoglieva il ricorso, specificando a sostegno di
           Cassa integrazione. Ciò si verificava, la lavoratri-        tale decisione che “non essendo necessari ulterio-
           ce non era a conoscenza della concessione dell’i-           ri accertamenti di fatto, risultando il trattamento
           stituto in argomento.                                       di integrazione salariale indebito per la già inter-

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           venuta cessazione del rapporto di lavoro, la causa         in appello) del fatto che la C. [N.d.R., la lavora-
           può essere decisa nel merito, con il rigetto del-          trice] non avesse diritto alla Cig perché licenziata
           l’originaria domanda proposta [N.d.R., dalla la-           prima della sua concessione non integrava - con-
           voratrice]”.                                               trariamente a quanto ritenuto dalla Corte territo-
           Peraltro, a fini di mera completezza, è bene sot-          riale - nuova eccezione (né in senso proprio né
           tolineare che il motivo su cui l’Inps fondava il           in senso lato), bensì mera difesa basata su fatti
           proprio diritto alla ripetizione, era stato indicato       (le date di licenziamento e di concessione della
           dall’Istituto solo in fase di appello, e relativa-         Cigs) già appartenenti al materiale di causa per-
           mente a questa eventuale problematica la Supre-            ché addirittura allegati dalla stessa C. con il ri-
           ma Corte riportava che “La Corte riteneva altresì          corso introduttivo del giudizio. Costituiva in ef-
           che non potesse darsi spazio all’eccezione for-            fetti la sollecitazione della corretta applicazione
           mulata dall’INPS solo in sede d’appello, secondo           alla fattispecie come risultata in causa della nor-
           la quale il trattamento di integrazione salariale          mativa che la disciplina, non soggetta al divieto
           non spettava in quanto la lavoratrice era stata li-        previsto dall’art. 437 c.p.c., comma 2”.
           cenziata dal datore di lavoro in epoca anteriore           Pertanto, la decisione della Suprema Corte è ri-
           alla decorrenza della cassa integrazione, essendo          sultata essere una vittoria per l’Istituto previden-
           stato in tal modo introdotto in giudizio un nuovo          ziale, ritenendo la stessa illegittima la Cassa inte-
           thema decidendi, con alterazione dell’oggetto so-          grazione percepita per oltre 4 mesi dalla dipen-
           stanziale dell’azione e dei termini della contro-          dente in questione, nei confronti dei quali sono
           versia, in violazione dell’art. 437 c.p.c., comma          stati considerati ripetibili da parte dell’Inps gli
           2. […] La valorizzazione da parte dell’Inps (solo          oltre 4 mila euro versati in suo favore.

           Diritto & Pratica del Lavoro 15/2021                                                                       941
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