AFFITTO D'AZIENDA E CONCORDATO - UNA SOLUZIONE OPERATIVA ALLA CONSERVAZIONE DEL VALORE DELL'AZIENDA NELLA PROSPETTIVA DELLA CONTINUITA'
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AFFITTO D’AZIENDA E CONCORDATO UNA SOLUZIONE OPERATIVA ALLA CONSERVAZIONE DEL VALORE DELL’AZIENDA NELLA PROSPETTIVA DELLA CONTINUITA’
ART. 2560 C.C. (2° COMMA): Nel trasferimento di un’azienda
commerciale risponde dei debiti suddetti anche l’acquirente
dell’azienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori.
ART. 105 L.F. (4° COMMA): Salva diversa convenzione, è esclusa
la responsabilità dell’acquirente per i debiti relativi all’esercizio
delle aziende cedute, sorti prima del trasferimento.
ART. 182 L.F.: estende al concordato preventivo l’applicabilità
dell’art. 105 L.F., ma solo dopo che il decreto di omologa sia
divenuto definitivo e non più impugnabile.
NEL CASO DI ACQUISTO DI UN’AZIENDA DAL FALLIMENTO
O DA UN CONCORDATO PREVENTIVO L’ACQUIRENTE
NON RISCHIA DI DOVER PAGARE DEBITI PREGRESSI.SCHEMA TIPICO
1. ANTE PRESENTAZIONE DOMANDA
Stipula contratto d’affitto d’azienda o di rami
aziendali a favore di una società esistente o di
nuova costituzione;
Impegno all’acquisto formalizzato dall’affittuaria
subordinato al passaggio in giudicato del decreto
di omologa del concordato preventivo;
2. DOPO IL DECRETO DI AMMISSIONE AL CONCORDATO
PREVENTIVO
Acquisto dello scorte di magazzino dell’azienda
affittuaria, generalmente dilazionato;
Pagamento canoni di affitto pattuiti.
3. DOPO IL PASSAGGIO IN GIUDICATO DEL DECRETO DI
OMOLOGA
Acquisto dell’azienda e pagamento del
corrispettivo, con scomputo dei canoni periodici
pagati.AFFITTO D’AZIENDA E «CONCORDATO CON
CONTINUITA’» EX ART. 186-BIS L.F.
IN CASO DI AFFITTO D’AZIENDA SI PUO’ PARLARE DI CONCORDATO CON CONTINUITA’ EX ART. 186-BIS L.F?
OPINIONI DISCORDANTI
LA PROBLEMATICA HA RIPERCUSSIONI SOLO SULLA “CONTINUITA’ CONTRATTUALE” E LA CAPACITA’
A STIPULARE CONTRATTI PUBBLICI NONCHE’ PER IL TRATTAMENTO DEI PRELATIZI (MORATORIA DEL
PAGAMENTO SINO AD UN ANNO DALL’OMOLOGA);
LE ALTRE NORME DI RILIEVO (CAPITALE SOCIALE, FINANZIAMENTI PREDEDUCIBILI) SI APPLICANO
COMUNQUE, OVVERO NON HANNO MOTIVO DI ESISTERE (ES. IL CASO DEL PAGAMENTO DI
FORNITORI STRATEGICI PER DEBITI ANTERIORI, ESSENDO DIFFICILMENTE GIUSTIFICABILE CHE LA
SOCIETA’ IN CONCORDATO PAGHI FORNITORI STRATEGICI PER L’AFFITTUARIA).NELL’OTTICA DELLA REDAZIONE DEL PIANO E DELLA REDAZIONE CHE DEVE ESSERE RESA:
L’AFFITTO RENDE MENO RILEVANTE PER I CREDITORI, O DEL TUTTO IRRILEVANTE, L’ESERCIZIO
DELL’IMPRESA, LA VALUTAZIONE DELL’IMPATTO DELLA CONTINUITA’ AZIENDALE SARA’ PIU’
LIMITATO.
ES. SE IL PIANO PREVEDE L’AFFITTO DELL’AZIENDA ENTRO ALCUNI MESI, ALLORA PIANO E
ATTESTAZIONE DOVRANNO VALUTARE L’IMPATTO DELLA GESTIONE DELL’IMPRESA PER IL
PERIODO FINO ALLA DATA DI PREVEDIBILE STIPULA DEL CONTRATTO D’AFFITTO.SI PUO’ IN VIA GENERALE RITENERE CHE:
AFFITTO DI AZIENDA SUCCESSIVO ALLA DOMANDA (O, ANCHE SE ANTERIORE, CON EFFETTI CHE
SI MANIFESTANO DOPO LA DOMANDA, CONFORMEMENTE ALLE REGOLE DELLA PROCEDURA): IL
CONCORDATO E’ DA QUALIFICARSI “CON CONTINUITA’”.
I CONTRATTI IN CORSO PROSEGUONO E VENGONO CEDUTI ALL’AFFITTUARIO (CON NECESSITA’
IN OGNI CASO DI RICHIEDERE L’AUTORIZZAZIONE COME ATTO DI STRAORDINARIA
AMMINISTRAZIONE EX 161, 7° COMMA);
AFFITTO DI AZIENDA ANTERIORE ALLA DOMANDA: IL CONCORDATO NON PUO’ ESSERE
QUALIFICATO “CON CONTINUITA’” AI SENSI DELL’ART. 186-BIS IN QUANTO, IN PENDENZA DI
CONCORDATO LA CONTINUITA’ NON VI E’ MAI STATA E QUINDI NON SI POSSONO APPLICARE LE
NORME CHE, CON RIFERIMENTO ALL’IMPRESA IN CONTINUITA’ AZIENDALE NEL CONCORDATO,
FACILITANO IL MANTENIMENTO DEL VALORE AZIENDALE E LA SUA MONETIZZAZIONE IN CASO DI
TRASFERIMENTO A TERZI.
IN QUESTO CASO L’AFFITTO E’ STATO POSTO IN ESSERE PRIMA DELLA PROCEDURA E AL DI FUORI
DI ESSA, SECONDO LE REGOLE DEL CODICE CIVILE.
NON SI APPLICA LA DISCIPLINA DEL PAGAMENTO DEI FORNITORI, CHE PRESUPPONE UNA
CONTINUITA’ AZIENDALE IN ATTO NEL CONCORDATO.TUTTAVIA:
ANCHE SE L’AFFITO D’AZIENDA E’ ANTERIORE ALLA DOMANDA, IL PIANO DEVE INDICARE SE
L’ANDAMENTO DELL’IMPRESA AFFITTATA INCIDA SULLA SODDISFAZIONE DEI CREDITORI.
(AD ES. NEL CASO IN CUI AGLI ATTI NON VI SIA UN CONTRATTO D’ACQUISTO NE’ UN’OFFERTA DI
ACQUISTO VINCOLANTE A PREZZO PREDETERMINATO, CON LA CONSEGUENZA CHE UNA
CATTIVA GESTIONE DELL’AFFITTUARIO POTREBBE PREGIUDICARE I CREDITORI).
ANALOGHE CONSIDERAZIONI E VALUTAZIONI DOVRANNO ESSERE SVOLTE DALL’ATTESTATORE.1. INDIVIDUAZIONE DEL RAMO
L’ANALISI
D’AZIENDA IN POTENZIALE
CONTINUITA’.
PREVENTIVA 2. VERIFICA REDDITUALE DI
SOSTENIBILITA’ E
QUADRO DI RIFERIMENTO:
LA STRUTTURA DELL’OPERAZIONE CONSISTE NEL TRASFERIRE
DETERMINAZIONE DEL
L’AZIENDA «SANA» AD UN TERZO, GIA’ ESISTENTE O DI NUOVA FABBISOGNO FINANZIARIO.
COSTITUZIONE, PER ASSICURARE LA CONTINUITA’ E LA
CONSERVAZIONE DEGLI INTANGIBLES, CON IMPEGNO AL RILIEVO
DELLA STESSA, CON LE MODALITA’ PREVISTE DAL PIANO, IL TUTTO
CONDIZIONATAMENTE ALL’OMOLOGA DEL CONCORDATO.1. INDIVIDUAZIONE DEL RAMO D’AZIENDA IN
POTENZIALE CONTINUITA’
Se possibile è preferibile che il patrimonio dell’azienda concessa in affitto
comprenda la parte più consistente dell’attivo concordatario, per ragioni
di rapidità e di consistenza del futuro incasso, e nell’ottica di far percepire
ai creditori la convenienza del concordato.
L’ANALISI
PREVENTIVA
L’approccio è tipicamente aziendale e consiste nell’analisi del mercato e
della concorrenza ed è posta in essere in collaborazione con il
management aziendale.
Si individuano aree di attività tali da ipotizzare fondatamente un
rendimento economico e quantitativo che sia compatibile con un
eventuale rischio di insuccesso2. VERIFICA REDDITUALE DI SOSTENIBILITA’ E
DETERMINAZIONE DEL FABBISOGNO FINANZIARIO
La verifica reddituale di sostenibilità dell’operazione deve accertare la
remunerazione che il ramo d’azienda consentirà di realizzare.
L’ANALISI
PREVENTIVA La stima del fabbisogno finanziario deve individuare la copertura
necessaria per l’operazione; normalmente si tende ad individuare due
elementi principali:
a) lo sviluppo del capitale circolante;
b) il prezzo contenuto nell’offerta di acquisto dell’azienda.La stima del fabbisogno finanziario è elemento cruciale, infatti, nella prima fase normalmente si
assiste:
Difficoltà di accesso al credito;
Difficoltà di ottenere dai fornitori le normali dilazioni commerciali del settore;
Necessità, dal lato dell’attivo, di dover concedere forti dilazioni di pagamento ai propri
clienti.
I fattori sopra indicati portano quale normale conseguenza la formazione di un capitale
circolante netto negativo che necessita di essere sovvenzionato.
Per tale ragione è preferibile il coinvolgimento di un terzo che :
Sia dotato di adeguati affidamenti o che sia in grado di attivarli;
Sia in grado di accedere al credito
al fine di poter sopperire al fabbisogno finanziario che si genererà per effetto della nuova
attività recepita.LA FASE
OPERATIVA
1. DEFINIZIONE DEI RAPPORTI
CONTRATTUALI TRA LE
SOCIETA’
Si sostanzia nella concessione in regime di
affitto dell’azienda, in continuità, ad un
soggetto che si impegni contestualmente
all’acquisto della stessa subordinatamente
all’omologa del concordato.1. DEFINIZIONE DEI RAPPORTI CONTRATTUALI TRA LE
SOCIETA’
Individuazione del compendio aziendale (con elecazione tassativa o meno) ed in
particolare:
1. assets immateriali;
LA FASE
OPERATIVA 2. cespiti materiali;
3. beni in leasing con definizione delle modalità di pagamento dei canoni (es. vincolo di
destinazione al pagamento dei canoni delle somme pagate a tale titolo all’affittuaria);
modalità di riscatto in caso di leasing scadenti nel periodo contrattuale, ecc…;
4. Rapporti di lavoro trasferiti ed eventuali accordi sindacali (ex L. 428/90 art. 47). Si
ricorda che opera appieno l’art. 2112 c.c. e che è possibile derogare ad esso solo con
lo specifico accordo sindacale sopra indicato.1. DEFINIZIONE DEI RAPPORTI CONTRATTUALI TRA LE
SOCIETA’
Gestione del magazzino e modalità di definizione delle differenze
inventariali (applicazione dell’art. 2561, 4° comma): normalmente il
magazzino non viene concesso in affitto, ma viene trasferito in forza di
LA FASE diverso e separato accordo (ad es. contratto estimatorio o anche di
OPERATIVA somministrazione), per motivazioni contabili, fiscali e di controllo (infatti il
magazzino viene gestito a parte dall’affittuario con elenchi separati e tali
da poter essere agevolmente verificati anche dal Commissario Giudiziale
che deve redigere l’inventario ai sensi dell’art. 172 L.F.)
Determinazione di un congruo canone d’affitto che dovrà prevedere la
remunerazione finanziaria del patrimonio temporaneamente trasferito, e se
non diversamente stabilito, anche il suo deperimento d’uso al fine di evitare
che alla Procedura venga sottratta una quota dell’attivo societario.1. DEFINIZIONE DEI RAPPORTI CONTRATTUALI TRA LE
SOCIETA’
I debiti non formano parte dell’azienda affittata rimanendo a carico
del concedente (e ciò al fine di non violare la par condicio).
LA FASE Anche i crediti normalmente non vengono trasferiti potendo dar
OPERATIVA luogo a differenze di conguaglio a carico dell’affittuario (salvo
adeguate garanzie da parte dell’affittuario), considerando che gli
stessi fanno parte del patrimonio circolante e come tali di facile
dissoluzione nel caso in cui la gestione non si rivelasse redditizia.
Indicazione di manifestazione di interesse a rendersi acquirente del
compendio aziendale ed impegno a presentare un’offerta proposta
irrevocabile e a valori congrui per l’acquisto del medesimo.1. DEFINIZIONE DEI RAPPORTI CONTRATTUALI TRA LE
SOCIETA’
Con riferimento alle modalità dell’offerta, solitamente l’affittuario (o un terzo)
sottoscrive una proposta irrevocabile di acquisto indicando:
LA FASE 1. il prezzo offerto e le altre condizioni;
OPERATIVA 2. il termine di validità dell’offerta (data fissa o variabile in funzione della data
di omologa);
3. condizione sospensiva legata all’approvazione del concordato ed alla sua
omologa;
4. Indicazione delle eventuali garanzie che verranno rilasciate.
Si noti che, alternativamente, la cessione dell’azienda può costituire anche
un’obbligazione già assunta dal debitore che propone il concordato,
costituendo l’omologa solo la condizione di efficacia dell’obbligo a trasferire.IN CONCLUSIONE…. NECESSITA’/ESIGENZA DI ANTICIPARE QUANTO PIU’ POSSIBILI I SINTOMI DELLA CRISI; SE GESTITA CON ANTICIPO LA CRISI, SI PUO’ PENSARE DI STRUTTURARE DEI PIANI DI CONCORDATO PREVENTIVO ADEGUATI; IN QUESTA IPOTESI, LO STRUMENTO DELL’AFFITTO D’AZIENDA RAPRESENTA SICURAMENTE UNO STRUMENTO COLLAUDATO E CERTAMENTE EFFICACE, CHE CONSENTE DI MANTERE IN ESERCIZIO L’AZIENDA E QUINDI DARE CONTINUITA’ ALLA STESSA; LA CONTRATTUALIZZAZIONE DEL RAPPORTO, LA PREDISPOSIZIONE DEL PIANO E DELLA PROPOSTA ED IL LORO DEPOSITO, RAPPRESENTANO SOLO L’ATTO FINALE DI UN IMPORTANTE QUANTO COMPLESSO LAVORO PREPARATORIO; LAVORO PREPARATORIO CHE NECESSARIAMENTE COINVOLGE PROFESSIONALITA’ DI DIVERSA NATURA CHE DEVONO IN TEMPI RAPIDI E CON PRECISIONE CHIARIRE LE CAUSE DELLA CRISI ED INDIVIDUARE GLI ELEMENTI ESSENZIALI DEL RISCHIO AL FINE DI PREDISPORRE UN PROGETTO DI RISANAMENTO DI CUI IL CONCORDATO PREVENTIVO RAPPRESENTA UN TASSELLO. ESSENZIALE QUINDI CHE LE VARIE PROFESSIONALITA’ COINVOLTE SIANO COMPLETE, PREPARATE ED ESPERTE; IN SINTESI UN TEAM COLLAUDATO.
ATTIVO FALLIMENTARE ATTIVO CONCORDATARIO
DESCRIZIONE ATTIVO CONTABILE = ATTIVO FALLIMENTARE
IMMOBILIZZAZIONI DESCRIZIONE ATTIVO CONCORDATARIO
impianti 799 magazzino 200.000
costruzioni leggere 257
macchine ufficio 4.192
Affitto azienda e successiva cessione 300.000
mobili e arredi 3.669 crediti 150.000
macchine e attrezzi 2.633 finanziamento soci/terzi 260.000
Totale immobilizzazioni 11.551
CIRCOLANTE TOTALE 910.000
crediti 150.000 rinuncia soci 218.100
magazzino 132.025
Totale circolante 282.025
rinuncia soci regresso 511.579
TOTALE 293.576 TOTALE 1.639.679COMPOSIZIONE DEL PASSIVO
Garanzie reali su beni Garanzie personali
Composizione stato passivo
Categoria Creditori Debito di cui: debito secured di cui:
propri di terzi soci di terzi soci
Stato passivo debito con
totale Totale garanzie
beni beni
debito personali
propri esterni
secured
Fornitori 206.086 - - - - - 4,04% - - - -
Dipendenti 30.198 - - - - - 0,59% - - - -
Prededuzioni
Erario ed Enti previdenziali 105.738 - - - - - 2,07% - - - -
Privilegi
Creditori diversi 180.000 - - - - - 3,53% - - - -
Totale prededuzioni privilegi 522.022 - - - - - 10,23% - - - -
Istituti di credito 3.345.019 511.579 511.579 65,55% - 10,02% 10,02% -
Fornitori 1.017.937 - - - - - 19,95% - - - -
Chirogari
Soci 218.100 - - - - - 4,27% - - - -
Totale chirografi 4.581.056 - - 511.579 - 511.579 89,77% - 10,02% 10,02% -
Fornitori 206.086 - - - - - 4,04% - - - -
Dipendenti 30.198 - - - - - 0,59% - - - -
Erario ed Enti previdenziali 105.738 - - - - - 2,07% - - - -
Creditori diversi 180.000 - - - - - 3,53% - - - -
Totale
Istituti di credito 3.345.019 - - 511.579 - 511.579 65,55% - 10,02% 10,02% -
Fornitori 1.017.937 - - - - - 19,95% - - - -
Soci 218.100 - - - - - 4,27% - - - -
Totale debiti 5.103.078 - - 511.579 - 511.579 100,00% - 10,02% 10,02% -FALLIMENTO
Grado Causa Creditori Valore Ammontare Riparto Loss Recovery
Privilegio di massa dovuto Ammontare Valore residuo Given Rate
Mobiliare prelazione mobiliare pagato massa mobiliare Default
0 prededucibili spese di procedura 293.576 180.000 180.000 113.576 0% 100%
5 privilegio generale retribuzioni lavoro subordinato 113.576 30.198 30.198 83.378 0% 100%
ex art. 2751 bis n. 1
6 privilegio generale retribuzioni dei professionisti 83.378 180.910 83.378 - 54% 46%
ex art. 2751 bis n. 2
7 privilegio generale artigiani e cooperative - 25.176 - - 100% 0%
ex art. 2751 bis n. 5
11 privilegio speciale contributi obbligatori - 38.831 - - 100% 0%
ex art. 2753 c.c.
17 privilegio speciale Irpef, Ires, Irap reddito d'impresa - 292 - - 100% 0%
ex art. 2759 c.c.
28 privilegio generale Tributi diretti su redditi non - 48.960 - - 100% 0%
ex art. 2752, 1-2 c., immobiliari
c.c.
29 privilegio generale Iva - 17.656 - - 100% 0%
ex art. 2752, 3 c.,
c.c.
chirografi, privilegi incapienti, creditori - 3.851.377 - - 100% 0%
di regresso diversi dai soci
creditori postergati e crediti di - 729.679 - - 100% 0%
regresso dei soci
TOTALE 5.103.078 293.576CONCORDATO
Grado Causa Creditori Valore Ammontare Riparto Loss Recovery
Privilegio di massa dovuto Ammontare Valore residuo Given Rate
Mobiliare prelazione mobiliare pagato massa mobiliare Default
0 prededucibili spese di procedura 910.000 180.000 180.000 730.000 0% 100%
5 privilegio generale retribuzioni lavoro subordinato 730.000 30.198 30.198 699.802 0% 100%
ex art. 2751 bis n. 1
6 privilegio generale retribuzioni dei professionisti 699.802 180.910 180.910 518.892 0% 100%
ex art. 2751 bis n. 2
7 privilegio generale artigiani e cooperative 518.892 25.176 25.176 493.716 0% 100%
ex art. 2751 bis n. 5
11 privilegio speciale contributi obbligatori 493.716 38.831 38.831 454.886 0% 100%
ex art. 2753 c.c.
17 privilegio speciale Irpef, Ires, Irap reddito d'impresa 454.886 292 292 454.594 0% 100%
ex art. 2759 c.c.
28 privilegio generale Tributi diretti su redditi non 454.594 48.960 48.960 405.634 0% 100%
ex art. 2752, 1-2 c., immobiliari
c.c.
29 privilegio generale Iva 405.634 17.656 17.656 387.978 0% 100%
ex art. 2752, 3 c.,
c.c.
chirografi, privilegi incapienti, creditori 387.978 3.851.377 387.978 90% 10%
di regresso diversi dai soci
creditori postergati e crediti di - 729.679 - - 100% 0%
regresso dei soci
TOTALE 5.103.078 910.000Puoi anche leggere
