La responsabilità penale/amministrativa delle persone giuridiche, delle società e delle associazioni - Spazzi & Gioia Avvocati Associati
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La responsabilità penale/amministrativa
delle persone giuridiche, delle società
e delle associazioni
20145 Milano 00195 Roma 25121 Brescia 21100 Varese
Via Mascheroni, 31 Via Giuseppe Avezzana, 6 Piazza Vittoria, 7 Via Bernardino Luini, 8SOMMARIO 2
• QUALI SOGGETTI SONO COINVOLTI
• QUANDO SI HA LA RESPONSABILITA’
• COSA SI RISCHIA
• COME ESIMERSI DALLA RESPONSABILITA’
• FASI PER LA DEFINIZIONE DEL MODELLO
• CARATTERISTICHE DEL MODELLO
• CONCLUSIONI
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiQUALI SOGGETTI SONO COINVOLTI
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• Le disposizioni del Decreto si applicano a (art. 1):
• enti forniti di personalità giuridica;
• Società;
• associazioni anche prive di personalità giuridica.
• Non si applicano allo Stato, agli enti pubblici territoriali, agli
altri enti pubblici non economici nonché agli enti che
svolgono funzioni di rilievo costituzionale.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiQUANDO SI HA LA RESPONSABILITA
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• SOGGETTI APICALI E DIPENDENTI (art. 5)
• L’ente è responsabile per i reati commessi da:
• persone che rivestono funzioni di rappresentanza, di
amministrazione o di direzione dell'ente o di una sua unità
organizzativa dotata di autonomia finanziaria e funzionale
nonché da persone che esercitano, anche di fatto, la
gestione e il controllo dello stesso;
• persone sottoposte alla direzione o alla vigilanza di uno dei
soggetti di cui al punto precedente.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiQUANDO SI HA LA RESPONSABILITA
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• INTERESSE O VANTAGGIO DELL’ENTE (art. 5)
• L'ente è responsabile per i reati commessi nel suo interesse
o a suo vantaggio.
• L'ente non risponde se i soggetti apicali e i dipendenti
hanno agito nell'interesse esclusivo proprio o di terzi.
IN SEDE DI GIUDIZIO L’INTERESSE DELL’ENTE VIENE PRESUNTO
QUANDO AD AGIRE SIANO STATI SOGGETTI APICALI
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COMPIMENTO DI ALCUNI SPECIFICI REATI:
• indebita percezione di erogazioni, truffa in danno dello Stato o di un ente
pubblico (art. 24);
• delitti informatici e trattamento illecito di dati (art. 24-bis);
• delitti di criminalità organizzata (24-ter);
• concussione , induzione indebita a dare o promettere utilità e corruzione
(art.25);
• falsità in monete, in carte di pubblico credito e in valori di bollo (art.25-bis);
• delitti contro l'industria e il commercio (25-bis.1);
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COMPIMENTO DI ALCUNI SPECIFICI REATI:
• reati societari (art.25-ter);
• delitti con finalità di terrorismo o di eversione dell'ordine
democratico (art.25-quater);
• delitti contro la personalità individuale (art. 25-quinques);
• abusi di mercato (art. 25-sexies);
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COMPIMENTO DI ALCUNI SPECIFICI REATI:
• omicidio colposo o lesioni gravi o gravissime commesse
con violazione delle norme sulla tutela della salute e
sicurezza sul lavoro (art.25-septies);
• ricettazione, riciclaggio, impiego di denaro, beni o utilità
di provenienza illecita e autoriciclaggio (art. 25-octies);
• delitti contro la proprietà intellettuale (art. 25-novies);
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COMPIMENTO DI ALCUNI SPECIFICI REATI:
• induzione a non rendere dichiarazioni o a rendere
dichiarazioni mendaci all'autorità giudiziaria (art. 25-
decies);
• Reati ambientali (art. 25-undecies) – modificato con
legge 68/15
• inquinamento ambientale;
• delitti colposi contro l’ambiente;
• attività di gestione rifiuti non autorizzata.
• impiego di cittadini di paesi terzi il cui soggiorno è
irregolare (art. 25-duodecies).
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiI REATI PRESUPPOSTO 10
• 24. Indebita percezione di erogazioni, truffa in danno dello Stato o di un ente pubblico o per il conseguimento
di erogazioni pubbliche e frode informatica in danno dello Stato o di un ente pubblico.
• 24-bis. Delitti informatici e trattamento illecito di dati.
• 24-ter. Delitti di criminalità organizzata.
• 25. Concussione, induzione indebita a dare o promettere utilità e corruzione.
• 25-bis. Falsità in monete, in carte di pubblico credito, in valori di bollo e in strumenti o segni di riconoscimento.
• 25-bis.1. Delitti contro l'industria e il commercio.
• 25-ter. Reati societari.
• 25-quater. Delitti con finalità di terrorismo o di eversione dell'ordine democratico.
• 25-quater. 1. Pratiche di mutilazione degli organi genitali femminili.
• 25-quinquies. Delitti contro la personalità individuale.
• 25-sexies. Abusi di mercato.
• 25-septies. Omicidio colposo o lesioni gravi o gravissime commesse con violazione delle norme sulla tutela della
salute e sicurezza sul lavoro.
• 25-octies. Ricettazione, riciclaggio, impiego di denaro, beni o utilità di provenienza illecita e autoriciclaggio.
• 25-novies. Delitti in materia di violazione del diritto d'autore.
• 25-decies. Induzione a non rendere dichiarazioni o a rendere dichiarazioni mendaci all'autorità giudiziaria.
• 25-undecies. Reati ambientali.
• 25-duodecies. Impiego di cittadini di paesi terzi il cui soggiorno è irregolare.
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• I reati compresi nel Decreto sono di diverso genere.
• Inizialmente erano contemplati solo i reati contro la
Pubblica amministrazione e i reati societari.
• L’evoluzione nel tempo ha portato all’aggiunta di
nuovi reati, tra gli ultimi quelli relativi alla tutela
ambientale e all’impiego di cittadini di paesi terzi con
soggiorno irregolare.
• Non si escludono ulteriori ampliamenti del novero dei
reati 231.
L’ATTUAZIONE DEL D. LGS. 231/01 RIGUARDA DUNQUE IN
MANIERA DIVERSA SOCIETA’ CHE SVOLGONO ATTIVITA’
DIFFERENTI E OGNI REATO HA RILEVANZA SPECIFICA PER IL
SINGOLO ENTE
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCOSA SI RISCHIA
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Le sanzioni associate al compimento dei reati sono di tipo
amministrativo:
• pecuniarie;
• interdittive;
• confisca;
• pubblicazione della sentenza.
LE TIPOLOGIE DI SANZIONI SONO DUNQUE VARIEGATE
ALCUNE DI ESSE PREVEDONO DANNI MOLTO GRAVI PER L’ENTE CHE LE SUBISCE
LA GRADUAZIONE DELLE SANZIONI DIPENDE DA UNA SERIE DI CIRCOSTANZE
TRA LE QUALI SI SEGNALA IL LIVELLO DI ADEGUATEZZA DELLA STRUTTURA
ORGANIZZATIVA
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCOSA SI RISCHIA
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Le sanzioni interdittive sono (art. 9):
• l'interdizione dall'esercizio dell'attività;
• la sospensione o la revoca delle autorizzazioni, licenze o
concessioni funzionali alla commissione dell'illecito;
• il divieto di contrattare con la pubblica amministrazione, salvo
che per ottenere le prestazioni di un pubblico servizio;
• l'esclusione da agevolazioni, finanziamenti, contributi o sussidi e
l'eventuale revoca di quelli già concessi;
• il divieto di pubblicizzare beni o servizi.
Le sanzioni pecuniarie sono calcolate con il meccanismo delle quote
(art. 10):
• la sanzione minima prevista è di 25.800 €, quella massima di
1.549.000 €.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCOME ESIMERSI DALLA RESPONSABILITA’
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L'ente non risponde per i reati commessi dai soggetti
apicali se prova che (art. 6):
• l'organo dirigente ha adottato ed efficacemente
attuato, prima della commissione del fatto, modelli di
organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati
della specie di quello verificatosi;
• il compito di vigilare sul funzionamento e l'osservanza
dei modelli di curare il loro aggiornamento è stato
affidato a un organismo dell'ente dotato di autonomi
poteri di iniziativa e di controllo;
• le persone hanno commesso il reato eludendo
fraudolentemente i modelli di organizzazione e di
gestione;
• non vi è stata omessa o insufficiente vigilanza da parte
dell'organismo indicato ai punti precedenti;
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCOME ESIMERSI DALLA RESPONSABILITA’
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Gli elementi richiesti al fine di godere dell’esimente sono
dunque:
• Modello organizzativo;
• Organismo di controllo sul Modello (negli enti di piccole
dimensioni tale ruolo può essere ricoperto direttamente
dall'organo dirigente);
• vigilanza tempo per tempo sull’efficacia del Modello e sulle
persone coinvolte nell’attività aziendale;
L’ADOZIONE DI UN MODELLO ORGANIZZATIVO, INDIPENDENTEMENTE DALLE
FINALITA’ LEGISLATIVE, GARANTISCE ELEMENTI DI GESTIONE E CONTROLLO CHE
RENDONO PIU’ EFFICACI LE ATTIVITA’ AZIENDALI, ANCHE IN CONSIDERAZIONE
DELLA SPECIFICITA’ DI OGNI SOCIETA’
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiFASI PER LA DEFINIZIONE DEL MODELLO
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• La prima fase è rappresentata dallo studio della situazione
aziendale che consiste in:
• esame della documentazione (Statuto,
organigramma e struttura societaria, sistema di
deleghe dei poteri, verbali degli organi sociali,
bilanci recenti, Codice Etico, procedure ecc.);
• analisi storica rispetto ai temi in questione (reati o
ipotesi di reati verificatisi in passato);
• comprensione del business model della società.
IL MODELLO DEVE ESSERE RITAGLIATO IN MODO SPECIFICO
SULL’AZIENDA CHE INTENDE ADOTTARLO
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiFASI PER LA DEFINIZIONE DEL MODELLO
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• Il lavoro di realizzazione prevede quindi una ricognizione
delle fattispecie penali previste dal decreto in
comparazione con la situazione aziendale concreta.
• Acquisite le informazioni sulla struttura e sui rischi settoriali si
procede alla verifica circa l’esistenza di procedure,
volontarie o di legge, già applicate in particolare ai settori
aziendali di interesse.
• E’ così possibile effettuare il confronto tra il sistema di
controllo esistente con il modello astratto funzionale alla
prevenzione dei reati contemplati nel Decreto.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiFASI PER LA DEFINIZIONE DEL MODELLO
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• Effettuata la gap analysis fra modello ideale e realtà
aziendale, si procede alla redazione in bozza del Modello
Organizzativo, ricercando l’efficienza ed evitando
duplicazioni di ruoli e di procedure.
• Per l’effettiva implementazione e attuazione del Modello
sono necessarie ulteriori fasi:
• condivisione con il management;
• delibera del CdA per l’adozione del Modello;
• nomina dell’Organismo di Vigilanza (sempre a cura del
CdA);
• comunicazione ai dipendenti;
• formazione successiva.
IL MODELLO DEVE ESSERE REALMENTE ATTUATO, ANCHE
MEDIANTE CONTROLLI PREDISPOSTI AD HOC, E DEVE EVOLVERSI
COSTANTEMENTE SEGUENDO LE DINAMICHE AZIENDALI E GLI
EVENTUALI CAMBIAMENTI ORGANIZZATIVI
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCARATTERISTICHE DEL MODELLO 19
Le caratteristiche principali del Modello ex. D. Lgs.231/01:
• è ritagliato su misura per la società;
• è stato costruito attraverso un percorso strutturato;
• prevede l’istituzione di un apposito Organismo di Vigilanza
che monitori l’applicazione dello stesso
• prevede la comunicazione ai dipendenti e la formazione
degli stessi;
• deve essere aggiornato ogni qual volta cambiamenti
all’interno della società o legislativi lo richiedano.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCARATTERISTICHE DEL MODELLO 20
Il Modello adottato deve rispondere alle seguenti
esigenze (art. 6 del decreto 231/01):
• individuare le attività nel cui ambito possono essere
commessi reati;
• prevedere specifici protocolli diretti a programmare la
formazione e l'attuazione delle decisioni dell'ente in relazione
ai reati da prevenire;
• individuare modalità di gestione delle risorse finanziarie
idonee ad impedire la commissione dei reati;
• prevedere obblighi di informazione nei confronti
dell'organismo deputato a vigilare sul funzionamento e
l'osservanza dei modelli;
• introdurre un sistema disciplinare idoneo a sanzionare il
mancato rispetto delle misure indicate nel modello.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCARATTERISTICHE DEL MODELLO 21
Il Modello è così strutturato:
1. Documento Master: Parte generale;
2. Documento Master: Parte speciale;
3. Mappatura dei poteri/governance societaria;
4. Codice Etico;
5. Sistema sanzionatorio.
© 2016 - Spazzi & Gioia Avvocati AssociatiCONCLUSIONI 22
I motivi per i quali le aziende scelgono di adottare e implementare un
Modello ex D. Lgs.231/01:
• godere dell’esenzione da responsabilità sancita dall’art. 6;
• evitare le pesanti sanzioni e i gravi rischi per la società;
• migliorare la governance aziendale;
• promuovere comportamenti etici e prevenire il compimento dei reati
previsti dal Decreto;
• sostenere e migliorare l’immagine aziendale sia internamente sia
esternamente.
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