Rivista di consulenza aziendale e tributaria Il Commercialista di Capitanata - Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili ...
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Anno 2018 n. 2 Rivista di consulenza aziendale e tributaria Il Commercialista di Capitanata Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili Circoscrizione del Tribunale di Foggia
__
Editoriale Il dirigente illegittimo risponde in
proprio
Editoriale Sentenza Presidente relatore
di Mario Cardillo 3 Dott. Alessandro Buccino
Commento di Benito Fuoco su Italia Oggi 31
Primo Piano
-Commento alla Sentenza della Corte
Crowdfunding: aggiornamenti su offerenti, Europea dei Diritti dell’Uomo del 4/3/2014
-Ricorso n. 18640/10
gestori del portale e disciplina dell’offerta
Grande Stevens e altri c. Italia;
di Annamaria Dentamaro 4
-Violazione del principio del: Ne bis in idem;
cfr: art. 4 del Protocollo n.7
La continuità nella novellata Legge
-Violazione del principio del: Giusto processo;
fallimentare
di Gian Matteo Ciampaglia 12 cfr art. 6 §1
di Alessandro Fino 39
I tributi ambientali ed il principio di
capacità contributiva Elusione e abuso del diritto alla luce
di Alessia Delli Carri 21 delle ultime novità normative: primo
intervento della Suprema Corte
di Federica Colaiuda 51
Ogni articolo pubblicato è stato ceduto a titolo
gratuito ed esprime esclusivamente il pensiero
dell’autore.
Editore
Ordine dei Dottori Commercialisti
e degli Esperti Contabili di Foggia
Direttore responsabile Direttore editoriale
Michele Cicolella - Francesca Cicolella Iolanda Battiante
Comitato scientifico
Presidente: Claudio Nigro - Componenti: Antonio Corvino, Annamaria Dentamaro,
Giampiero Maci, Giuseppe Mazzuti
Comitato di redazione
Gioacchino De Sandoli, Alfredo Di Noia, Ada Lattanzio, Marika Longo, Antonio Netti
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www.odcecfoggia.it - odcecfoggia@gmail.com
Registrazione Tribunale di Foggia n. 4/P/06 R.P
ISSN 2611-3694
Mario CARDILLO
Presidente ODCEC Foggia
Editoriale dell’Ordine è stata strabiliante. Basta
di Mario Cardillo per tutti ricordare la ripresa in diretta
Facebook con parenti ed amici in
Cari lettori,
occasione del giuramento dei nuovi
l’odierno editoriale è straordinario
iscritti; e come dimenticare la geniale
e speciale allo stesso tempo.
presentazione della festa degli auguri
Trattasi di un editoriale non
svoltasi il 16.12.2017 a Foggia presso
professionale bensì amicale e pieno
Masseria Medievale Pietrafitta, con il
di riconoscenza per un collaboratore
colloquio impossibile con la scrittrice
dell’Ordine che non è più tra noi: il Ns.
Gabriella Genisi.
direttore della Rivista dell’Ordine e
Nessuno potrà dimenticare
addetto stampa Gianni Cicolella.
l’educazione, l’eleganza il savoir faire
Insieme abbiamo percorso un
del giornalista Gianni Cicolella.
tratto di strada breve sul piano temporale,
Nella continuità il Consiglio ha
ma ricco di eventi, incontri esperienze e
deciso di passare il testimone alla figlia
umanità.
Francesca: giovane ragazza impegnata
L’Ordine era abituato ad un
nel sociale già provvista dei necessari
direttore editoriale che prestava la sua
titoli per succedere in questo importante
necessaria penna per la pubblicazione
ruolo nella Rivista. Siamo certi che potrà
della rivista on – line. Quando ci siamo
aiutare l’Ordine ad ampliare i contatti
incontrati abbiamo subito condiviso un
sociali che tanto producono in termini
diverso ruolo del direttore della rivista
di umanità e perché no in termini di
(consulente delle tematiche da trattare,
professionalità
consulente per i rapporti tra autori, etc.)
Grazie Gianni, buon lavoro
nonché addetto stampa con il compito
Francesca!
della massima pubblicità degli eventi
ad iniziativa dell’Ordine di Foggia con
particolare attenzione ai nuovi mezzi di
comunicazione Facebook, netjournal, etc.
La visibilità delle numerose
iniziative fatte dall’attuale Consiglio
3 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
Crowdfunding: aggiornamenti su la l. 11 dicembre 2016 n. 232 (Legge di
offerenti, gestori del portale e disciplina Bilancio 2017) ha ulteriormente esteso
dell’offerta la disciplina contenuta nel TUF a tutte
di Annamaria Dentamaro le piccole e medie imprese (PMI) come
definite dalla disciplina dell’Unione
europea. Ancora, con il d. lgs. n. 112 del
Sommario. 1. L’ambito applicativo 3 luglio 2017 si è consentito anche alle
soggettivo della disciplina: gli offerenti. imprese sociali, a prescindere dalle loro
– 2. I gestori dei portali. – 3. L’offerta a caratteristiche dimensionali, di accedere a
mezzo portale questa forma di finanziamento. Ne deriva
che possono ricorrere a questa modalità
di finanziamento:
1. Sono tanti gli interventi legislativi che - le PMI come definite dall’art. 2,
negli ultimi due anni hanno riguardato paragrafo 1, lettera (f), primo alinea,
la disciplina del finanziamento a mezzo del regolamento (UE) 2017/1129 (v.
crowfunding1. Essi ruotano intorno ai tre art. 1, comma 5-novies, t.u.f.): «società
profili fondamentali di questa disciplina: che in base al loro più recente bilancio
l’ambito applicativo soggettivo di annuale o consolidato soddisfino
applicazione, i gestori dei portali, l’offerta almeno due dei tre criteri seguenti:
a mezzo portale. numero medio di dipendenti nel corso
Decisamente numerose sono state dell’esercizio inferiore a 250, totale
le modifiche finalizzate ad ampliare dello stato patrimoniale non superiore a
l’ambito applicativo soggettivo della 43 000 000 EUR e fatturato netto annuale
normativa avente a oggetto questa non superiore a 50 000 000 EUR»;
alternativa modalità di reperimento di - le imprese sociali ai sensi del decreto
risorse finanziarie. Sotto questo profilo, legislativo di cui all’articolo 1, comma
la normativa primaria, come noto 2, lettera c), della legge 6 giugno 2016,
introdotta dal d.l. 18 ottobre 2012, n. n. 106, costituite in forma di società di
179, convertito, con modificazioni, dalla capitali o di società cooperativa (v. art. 1,
l. 17 dicembre 2012, n. 2213, avente comma 5-duodecies, t.u.f.)2 a prescindere
a oggetto la disciplina delle start-up da limiti dimensionali;
innovative, è stata dapprima toccata dal - gli organismi di investimento collettivo
d.l. 24 gennaio 2015, n. 3, convertito in del risparmio o di altre società che
l. 24 marzo 2015, n. 33, che ha esteso investono prevalentemente in piccole e
alle PMI innovative e agli OICR e altre
2 Ai sensi dell’art. 1 d. lgs. 112/2017, rubri-
società che investono prevalentemente in
cato «Nozione e qualifica di impresa sociale», «pos-
start-up e PMI innovative, la possibilità sono acquisire la qualifica di impresa sociale tutti
di effettuare offerte di capitale di rischio gli enti privati, inclusi quelli costituiti nelle forme
di cui al libro V del codice civile, che, in confor-
tramite i portali on-line. Successivamente, mità alle disposizioni del presente decreto, eser-
citano in via stabile e principale un’attività
1 A. Dentamaro, Equity crowdfunding, trasfe- d’impresa di interesse generale, senza scopo di lucro
rimento del controllo e strumenti a difesa dell’investi- e per finalità civiche, solidaristiche e di utilità sociale,
tore. Qualche problema applicativo?, 10 gennaio 2017, adottando
su www.giustiziacivile.com; Id., Le offerte condotte modalità di gestione responsabili e trasparenti e fa-
esclusivamente sul portale e gli strumenti a diretta tu- vorendo il più ampio coinvolgimento dei lavoratori,
tela dell’investimento non professionale, in Riv. dir. degli utenti e di altri soggetti interessati alle loro
impr., 2017, 539-588 ss. attività».
4 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
medie imprese. (UE) 2017/1129, delle imprese sociali e
E’ peraltro utile precisare che la disciplina degli organismi di investimento collettivo
del finanziamento a mezzo crowdfunding, del risparmio o di altre società che
contenuta nel d.lgs. 58/1998 (t.u.f.), è investono prevalentemente in piccole e
stata di recente modificata ad opera del medie imprese».
d.lgs. 3 agosto 2017, n. 129. Si tratta del Questa disposizione risulta di estremo
provvedimento legislativo che ha dato interesse anche sotto il profilo dell’ambito
attuazione nel nostro ordinamento alla applicativo soggettivo della disciplina
direttiva 2014/65/UE del Parlamento del crowdfunding individuando il
europeo e del Consiglio, del 15 maggio novero dei possibili offerenti ovvero di
2014, relativa ai mercati degli strumenti coloro che al portale possono rivolgersi
finanziari (e che modifica la direttiva per finanziarsi (PMI, imprese sociali,
2002/92/CE e la direttiva 2011/61/UE, organismi di investimento collettivo del
così come modificata dalla direttiva risparmio o altre società che investono
2016/1034/UE del Parlamento europeo e prevalentemente in piccole e medie
del Consiglio, del 23 giugno 2016) e di imprese). A questa norma, proprio sotto
adeguamento della normativa nazionale questo profilo, fanno immediato riscontro:
alle disposizioni del regolamento (UE)
n. 648/2012, così come modificato - l’art. 50-quinquies t.u.f. che al primo
dal regolamento (UE) 2016/1033 del comma elenca come offerenti solo le PMI
Parlamento europeo e del Consiglio, del e le imprese sociali, salvo poi riferirsi, nel
23 giugno 2016 (c.d. MIFID II). secondo comma, anche agli OICR (ma
La complessiva disciplina riformata non anche ad altre società) che investono
risulta dal combinato disposto di tre prevalentemente in piccole medie imprese
disposizioni contenute nel t.u.f. (artt. 1, (ma non in imprese sociali);
comma 5-novies, 50-quinquies e 100- - l’art. 100-ter t.u.f. che elenca come
ter t.u.f.) e del relativo regolamento di offerenti le piccole e medie imprese,
attuazione avente a oggetto la raccolta le imprese sociali, gli organismi di
di capitali di rischio tramite portali on- investimento collettivo del risparmio o
line adottato dalla Consob con delibera altre società di capitali che investono
n. 18592 del 26 giugno 2013 e proprio di prevalentemente in piccole e medie
recente modificato con delibera n. 20204 imprese.
del 29 novembre 2017 in vigore dal 3
gennaio 2018 (reg. Consob). A questi riferimenti di rango primario,
occorre aggiungerne altri contenuti
Ai sensi dell’art. 1, comma 5-novies, nell’art. 2, lett. c), reg. Consob che nel
t.u.f., il «portale per la raccolta di capitali definire l’«offerente», se, da un lato,
per le piccole e medie imprese e per le trascura di menzionare le imprese sociali
imprese sociali» è definito ora come (in effetti nessuna disposizione del reg.
«una piattaforma on line che abbia come Consob è espressamente riferita a queste
finalità esclusiva la facilitazione della ultime), si riferisce oltre che alle piccole e
raccolta di capitale di rischio da parte medie imprese, come definite dall’art. 2,
delle piccole e medie imprese, come paragrafo 1, lettera f) , primo alinea, del
definite dall’articolo 2, paragrafo 1, Regolamento (UE) n. 2017/1129 del 14
lettera (f), primo alinea, del regolamento giugno 2017, ancora:
5 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
1) alla società start-up innovativa, mentre rientra nell’ambito applicativo
compresa la start-up a vocazione sociale, della disciplina a prescindere da requisiti
come definite dall’articolo 25, commi di tipo dimensionale ove si considerino le
2 e 4, del decreto e la start-up turismo sole norme di rango primario, parrebbe
prevista dall’articolo 11-bis del decreto invece rientrare nell’ambito applicativo
legge 31 maggio 2014, n. 83, convertito delle norme di rango secondario solo se
con modificazioni dalla legge 29 luglio (imprese sociali) PMI (v. art. 24, primo
2014, n. 106; comma, reg. Consob). Ne conseguirebbe,
ad oggi, la mancanza di «Condizioni
2) alla piccola e media impresa innovativa relative alle offerte sul portale» in punto di
(“PMI innovativa”), come definita offerta promossa da una impresa sociale,
dall’articolo 4, comma 1, del decreto in forma di società di capitali o di società
legge 24 gennaio 2015, n. 3, convertito cooperativa, non PMI. Opzione questa
con modificazioni dalla legge 24 marzo assai discutibile ove si consideri che ai
2015, n. 33; sensi del secondo comma dell’art. 100-ter
3) all’organismo di investimento tuf (al quale ha dato attuazione proprio il
collettivo del risparmio (“OICR”) che succitato art. 24 reg. Consob) la Consob
investe prevalentemente in piccole avrebbe dovuto determinare la disciplina
e medie imprese (nella precedente applicabile alle offerte sul portale al fine
versione, in start-up innovative e in PMI di «tutelare gli investitori diversi dai
innovative), come definito dall’articolo clienti professionali nel caso in cui i soci
1, comma 2, lettera e), del decreto del di controllo della piccola e media impresa
Ministero dell’economia e delle finanze o dell’impresa sociale [per quest’ultima
30 gennaio 2014; a prescindere, dunque, da requisiti di
tipo dimensionale] cedano le proprie
4) alle società di capitali che investono partecipazioni a terzi successivamente
prevalentemente in piccole e medie all’offerta».
imprese (nella precedente versione, in
start-up innovative e in PMI innovative), D’altra parte, quanto alle start-up e alle
come definite dall’articolo 1, comma PMI innovative, espunte dal novero
2, lettera f), del decreto del Ministero degli offerenti nella normativa di rango
dell’economia e delle finanze 30 gennaio primario, solo se PMI potrebbero
2014. rientrare nell’ambito applicativo del t.u.f.
e del reg. Consob nel quale in effetti
Ne deriva un quadro normativo tutt’altro la qualifica di start-up innovativa e il
che chiaro e ciò ove poi si consideri l’art. carattere innovativo della PMI rilevano
24 del reg. Consob, il quale, disciplinando al solo fine di applicare alcune specifiche
le condizioni necessarie per lanciare disposizioni di rango secondario che
le offerte sul portale si riferisce alla solo ad esse si riferiscono espressamente
ammissione delle offerte delle sole PMI. (v., infatti, art. 15, primo comma, lett.
c) e d), reg. Consob avente a oggetto le
Problematica è in primo luogo informazioni relative all’investimento
l’individuazione dell’offerente impresa in strumenti finanziari tramite portali
sociale che, a quanto parrebbe da una che il gestore del portale deve fornire
lettura delle disposizioni sopra citate, all’investitore; art. 24, secondo comma,
6 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
reg. Consob). rappresentativi di capitale esclusivamente
a banche, Sim, imprese di investimento
UE e imprese di paesi terzi diverse dalla
2. Il secondo soggetto coinvolto in una banche, e gli ordini riguardanti azioni o
operazione di crowdfunding è il gestore quote degli Oicr ai relativi gestori.
del portale, per tale intendendo colui che Per questi ultimi soggetti, ai quali il
professionalmente esercita il servizio di quarto comma della stessa disposizione
gestione di portali di cui all’art. 1, comma vieta di detenere somme di denaro o
5-novies, t.u.f.: «È gestore di portali il strumenti finanziari di pertinenza di
soggetto che esercita professionalmente terzi, l’iscrizione in questo registro è
il servizio di gestione di portali per la subordinata al ricorrere dei requisiti già
raccolta di capitali per le piccole e medie richiesti nel vigore della precedente
imprese e per le imprese sociali ed è disciplina, dunque a) forma di società
iscritto nel registro di cui al comma 2», per azioni, di società in accomandita per
così recita l’art. 50-quinquies t.u.f. azioni, di società a responsabilità limitata
Ai fini dell’iscrizione nel registro permane o di società cooperativa; b) sede legale e
la distinzione tra i gestori di diritto e amministrativa o, per i soggetti comunitari,
gestori autorizzati dalla Consob. Quanto stabile organizzazione nel territorio della
ai primi, trattasi di soggetti già autorizzati Repubblica; c) oggetto sociale conforme
ai relativi servizi di investimento, con quanto previsto dal comma 1; d)
tuttavia, il secondo comma della norma possesso da parte di coloro che detengono
amplia la categoria dei soggetti coinvolti il controllo e dei soggetti che svolgono
includendovi, accanto alle banche, le funzioni di amministrazione, direzione
Sim, le imprese di investimento UE, le e controllo dei requisiti di onorabilità
imprese di paesi terzi diversi dalle banche stabiliti dalla Consob; e) possesso da
autorizzate in Italia e i gestori di cui parte dei soggetti che svolgono funzioni
all’art. 1, comma 1, lettera q-bis). A questi di amministrazione, direzione e controllo,
ultimi soggetti la norma riserva però la di requisiti di professionalità stabiliti dalla
sola raccolta di capitali per le piccole e Consob. Si segnala, tuttavia, un ulteriore
medie imprese per così dire indiretta requisito aggiunto dalla lett. e-bis) ovvero
limitatamente all’offerta di quote o azioni l’adesione a un sistema di indennizzo
di Oicr che investono prevalentemente in a tutela degli investitori o la stipula
piccole e medie imprese (e, dunque, deve di un’assicurazione di responsabilità
ritenersi, nelle sole imprese sociali PMI). professionale che garantisca una
Resta invece riservata alle sole banche protezione equivalente alla clientela,
la raccolta diretta di capitali per PMI e secondo i criteri stabiliti dalla Consob
imprese sociali (anche non PMI). con regolamento.
Quanto ai secondi, resta confermato Resta rimessa alla regolamentazione
doversi trattare di soggetti iscritti in un Consob la determinazione di principi e
apposito registro tenuto dalla Consob, dei criteri relativi:
a condizione che trasmettano gli a) alla formazione del registro e alle
ordini riguardanti la sottoscrizione e la relative forme di pubblicità; b) alle
compravendita di strumenti finanziari eventuali ulteriori condizioni per
7 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
l’iscrizione nel registro, alle cause di Resta in ogni caso confermato il
sospensione, radiazione e riammissione differente trattamento giuridico riservato
e alle misure applicabili nei confronti dal legislatore alle due categorie di
degli iscritti nel registro; c) alle eventuali gestori dei portali, differente trattamento
ulteriori cause di incompatibilità; d) da cui, come già evidenziato in altra
alle regole di condotta che i gestori di sede, è possibile trarre indicazioni circa
portali devono rispettare nel rapporto la sostanza dell’attività di gestione del
con gli investitori, prevedendo un regime portale on line.
semplificato per i clienti professionali.
In primo luogo, solo per gli «altri
Sempre alla Consob spettano poteri di soggetti» continua ad essere disposta una
vigilanza sui gestori di portali volti a vera e propria procedura di iscrizione nel
verificare l’osservanza delle disposizioni registro istituito ai sensi del combinato
di legge e attuative. Sotto tale profilo, tali disposto del secondo comma dell’art.
poteri risultano rafforzati dall’ultimissimo 50-quinquies t.u.f. e del primo comma
intervento legislativo potendo la Consob, dell’art. 4 reg. Consob, subordinatamente
in aggiunta al potere di chiedere la al ricorrere dei requisiti di cui sopra.
comunicazione di dati e di notizie e Laddove, invece, per le SIM, le imprese
la trasmissione di atti e di documenti di investimento UE, le imprese di paesi
nonché di effettuare ispezioni, da ora in terzi diverse dalle banche autorizzate in
poi anche convocare gli amministratori, i Italia, i gestori di cui all’art. 1, comma
sindaci e il personale dei gestori. 1, lettera q-bis), t.u.f., limitatamente
all’offerta di quote o azioni di OICR che
Altra novità è l’introduzione nell’art. investono prevalentemente in piccole e
50-quinquies t.u.f. del comma 6-bis medie imprese e le banche, autorizzati
che impone alla Consob di adottare le ai relativi servizi di investimento, si
disposizioni attuative dell’art. 4-undecies prevede una “annotazione” ex art. 4,
t.u.f. avente a oggetto i «Sistemi interni secondo comma, reg. Consob in una
di segnalazione delle violazioni» che «sezione speciale» annessa al registro
i soggetti di cui alle parti II e III e le previa comunicazione alla Consob,
imprese di assicurazione devono adottare prima dell’avvio dell’operatività, dello
per la segnalazione al proprio interno, «svolgimento dell’attività di gestione
da parte del personale, di atti o fatti che di un portale secondo quanto previsto
possano costituire violazioni delle norme dall’Allegato 1».
disciplinanti l’attività svolta, nonché del
regolamento (UE) n. 596/20143. In secondo luogo, il secondo comma
3 Trattasi di procedure idonee a garantire, dell’art. 50-quinquies t.u.f., come
recita l’art. 4-undecies, t.u.f., «a) la riservatezza già prima, prevede solo per questi
dei dati personali del segnalante e del presunto
responsabile della violazione, ferme restando le regole diversi gestori una espressa deroga
che disciplinano le indagini o i procedimenti avviati alle disposizioni contenute nella parte
dall’autorità giudiziaria in relazione ai fatti oggetto
della segnalazione; l’identità del segnalante è sottratta
II, titolo II, capo II e nell’art. 32 t.u.f.
all’applicazione dell’articolo 7, comma 2, del decreto ovvero la disciplina ordinaria in tema di
legislativo 30 giugno 2003, n. 196, e non può essere prestazione di servizi di investimento e
rivelata per tutte le fasi della procedura, salvo suo
consenso o quando la conoscenza sia indispensabile per o comunque sleali conseguenti la segnalazione; c)
la difesa del segnalato; b) la tutela adeguata del soggetto un canale specifico, indipendente e autonomo per la
segnalante contro condotte ritorsive, discriminatorie segnalazione».
8 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
Università degli Studi di Foggia
promozione o collocamento a distanza e medie imprese, imprese sociali,
di servizi e attività di investimento. organismi di investimento collettivo del
Disciplina che, invece, per quanto chiarito risparmio o altre società che investono
dalla Consob sin dalla Comunicazione n. prevalentemente in piccole e medie
0066128 dell’1.08.2013, riguardante lo imprese.
svolgimento da parte di banche ed imprese
di investimento dell’attività di gestione di Dal confronto della disposizione vigente
portali on line per la raccolta di capitali con quella precedentemente in vigore,
per le start up innovative, resta invece emerge, tuttavia, quanto alla seconda parte
applicabile a tali gestori, cosiddetti di del primo comma, una ulteriore differenza
diritto, implicando, l’attività di gestione di non poco rilievo. Si tratta, più nel
di portali on line, «la prestazione di dettaglio di quella parte della norma che
servizi di investimento quantomeno di ha sin dal principio subordinato il ricorso
tipo “esecutivo”». alle offerte a mezzo portale di strumenti
finanziari di prima emissione al mancato
Infine, sempre e solo per gli «altri superamento, in termini di corrispettivo,
soggetti» il quarto comma dell’art. della soglia determinata dalla Consob
50-quinquies t.u.f. prevede il divieto di ai sensi dell’art. 100, primo comma,
detenere «somme di denaro o strumenti lett. c), t.u.f. Questo requisito, che resta
finanziari di pertinenza di terzi». confermato, viene oggi espressamente
limitato alle offerte aventi a oggetto
strumenti finanziari emessi dalle piccole
3. Il quadro normativo di rango primario è e medie imprese, non riguardando invece
completato dall’art. 100-ter t.u.f. dedicato le offerte promosse da imprese sociali,
alle «Offerte attraverso portali per la organismi di investimento collettivo del
raccolta di capitali». risparmio o altre società che investono
prevalentemente in piccole e medie
Di questa disposizione, rispetto alla imprese.
precedente formulazione, va segnalata in
primo luogo la modifica della sua stessa Per il resto la norma si occupa di due
rubrica, non riferendosi più la norma peculiari e assolutamente innovativi
alle offerte condotte «esclusivamente» a profili di disciplina applicata alle piccole
mezzo portale. e medie imprese in forma di società a
responsabilità limitata.
L’attuale formulazione della norma risente
delle modifiche apportate alla disciplina Da un lato, il comma 1-bis, ribadisce che
del crowdfunding sotto il profilo del «In deroga a quanto previsto dall’articolo
suo ambito applicativo soggettivo. Ciò 2468, primo comma, del codice civile, le
si evince chiaramente dalla lettera della quote di partecipazione in piccole e medie
prima parte del suo primo comma ove, imprese costituite in forma di società a
da un lato, è scomparso il riferimento responsabilità limitata possono costituire
alla sottoscrizione di strumenti finanziari oggetto di offerta al pubblico di prodotti
emessi da start-up innovative e, dall’altro, finanziari, anche attraverso i portali per la
ci si riferisce alla sottoscrizione di raccolta di capitali, nei limiti previsti dal
strumenti finanziari emessi da piccole presente decreto». La norma risente così
del d.l. 24 aprile 2017, n. 50 («Disposizioni
9 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
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urgenti in materia finanziaria, iniziative alienazione delle quote rappresentative
a favore degli enti territoriali, ulteriori del capitale di piccole e medie imprese, già
interventi per le zone colpite da eventi introdotto per le PMI innovative dall’art.
sismici e misure per lo sviluppo»), il 4, decimo comma, d.l. 24 gennaio 2015,
cui art. 57, rubricato «Attrazione per gli n. 3, «in alternativa a quanto stabilito
investimenti», ha disposto al suo primo dall’articolo 2470, secondo comma, del
comma che «All’articolo 26, commi 2, 5 codice civile e dall’art. 36, comma 1-bis,
e 6, del decreto- legge 18 ottobre 2012, del decreto-legge 25 giugno 2008, n.
n. 179, convertito, con modificazioni, 112, convertito, con modificazioni, dalla
dalla legge 17 dicembre 2012, n. 221, le legge 6 agosto 2008, n. 133, e successive
parole ‘‘start-up innovative’’ e ‘‘start-up modificazioni».
innovativa’’, ovunque ricorrano, sono
sostituite dalla seguente: ‘‘PMI’’». Con In alternativa a quanto stabilito dall’art.
l’effetto di estendere a tutte le s.r.l. PMI 2470, secondo comma, c.c. e dall’art.
le disposizioni contenute nei predetti 36, comma 1-bis, del decreto-legge 25
commi ed in particolare, per quanto giugno 2008, n. 112, convertito, con
maggiormente interessa in questa sede, modificazioni, dalla legge 6 agosto 2008,
il quinto comma secondo cui in espressa n. 133, e successive modificazioni, per
deroga all’art. 2468, 1º co., c.c., «le quote di la sottoscrizione e per la successiva
partecipazione in PMI costituite in forma alienazione di quote rappresentative del
di s.r.l. (…) possono costituire oggetto di capitale di piccole e medie imprese e
offerta al pubblico di prodotti finanziari di imprese sociali costituite in forma di
anche attraverso i portali per la raccolta società a responsabilità limitata:
di capitali di cui all’art. 30 del presente a) la sottoscrizione può essere effettuata
decreto, nei limiti previsti dalle leggi per il tramite di intermediari abilitati
speciali». Di estremo rilievo in questa alla prestazione di uno o più dei servizi
parte della disposizione è l’espressione di investimento previsti dall’art. 1,
«anche attraverso i portali per la raccolta comma 5, lettere a), b), c), c-bis), ed
di capitali» da cui, ad avviso di chi scrive, e); gli intermediari abilitati effettuano
può trarsi la conclusione che le quote la sottoscrizione delle quote in nome
di s.r.l. PMI possono ormai costituire proprio e per conto dei sottoscrittori
oggetto di qualsiasi offerta al pubblico o degli acquirenti che abbiano aderito
di prodotti finanziari, limitandosi questa all’offerta tramite portale;
disposizione a disciplinare la sola offerta
al pubblico a mezzo portale. b) entro i trenta giorni successivi alla
chiusura dell’offerta, gli intermediari
Dall’altro lato, il comma 2-bis continua abilitati depositano al registro delle
a disciplinare, con qualche lieve ritocco imprese una certificazione attestante la
della norma, l’alternativa modalità di loro titolarità di soci per conto di terzi,
trasferimento delle quote di piccole e sopportandone il relativo costo; a tale fine,
medie imprese in forma di società a le condizioni di adesione pubblicate nel
responsabilità limitata. E’ infatti esteso portale devono espressamente prevedere
a tutte le PMI costituite in forma di che l’adesione all’offerta, in caso di buon
s.r.l. il sistema di gestione accentrata fine della stessa e qualora l’investitore
e dematerializzata di sottoscrizione e decida di avvalersi del regime alternativo
10 Rivista online ODCEC FOGGIAAnnamaria DENTAMARO
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di cui al presente comma, comporta il chiaramente indicato nel portale, ove
contestuale e obbligatorio conferimento sono altresì predisposte apposite idonee
di mandato agli intermediari incaricati modalità per consentire all’investitore
affinché i medesimi: di esercitare l’opzione ovvero indicare
l’intenzione di applicare il regime
1) effettuino l’intestazione delle quote in ordinario di cui all’art. 2470, secondo
nome proprio e per conto dei sottoscrittori, comma, c.c. e all’art. 36, comma 1-bis,
tenendo adeguata evidenza dell’identità del decreto-legge 25 giugno 2008, n.
degli stessi e delle quote possedute; 112, convertito, con modificazioni, dalla
2) rilascino, a richiesta del sottoscrittore legge 6 agosto 2008, n. 133, e successive
o del successivo acquirente, una modificazioni.
certificazione comprovante la titolarità L’esecuzione di sottoscrizioni, acquisti e
delle quote; tale certificazione ha natura di alienazioni di strumenti finanziari emessi
puro titolo di legittimazione per l’esercizio da piccole e medie imprese e da imprese
dei diritti sociali, è nominativamente sociali ovvero di quote rappresentative
riferita al sottoscrittore, non è trasferibile, del capitale delle medesime, effettuati
neppure in via temporanea né a qualsiasi secondo le modalità previste alle lettere
titolo, a terzi e non costituisce valido b) e c) del comma 2-bis del presente
strumento per il trasferimento della articolo, non necessita della stipulazione
proprietà delle quote; di un contratto scritto. Ogni corrispettivo,
3) consentano ai sottoscrittori che ne spesa o onere gravante sul sottoscrittore,
facciano richiesta di alienare le quote acquirente o alienante deve essere indicato
secondo quanto previsto alla lettera c) del nel portale dell’offerta, con separata e
presente comma; chiara evidenziazione delle condizioni
praticate da ciascuno degli intermediari
4) accordino ai sottoscrittori e ai successivi coinvolti, nonché in apposita sezione del
acquirenti la facoltà di richiedere, in ogni sito internet di ciascun intermediario. In
momento, l’intestazione diretta a se stessi difetto, nulla è dovuto agli intermediari.
delle quote di loro pertinenza;
c) l’alienazione delle quote da parte di un
sottoscrittore o del successivo acquirente
avviene mediante semplice annotazione
del trasferimento nei registri tenuti
dall’intermediario; la scritturazione e
il trasferimento non comportano costi o
oneri né per l’acquirente né per l’alienante;
la successiva certificazione effettuata
dall’intermediario, ai fini dell’esercizio
dei diritti sociali, sostituisce ed esaurisce
le formalità di cui all’art. 2470, secondo
comma, c.c.
Il regime alternativo di trasferimento delle
quote di cui al comma 2-bis deve essere
11 Rivista online ODCEC FOGGIAGian Matteo CIAMPAGLIA
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La continuità nella novellata Legge compito di revisione relativo alle così
fallimentare dette procedure concorsuali (Legge
Fallimentare).
di Gian Matteo Ciampaglia
Nell’ambito delle procedure concorsuali,
accordi di ristrutturazione del debito ex
Sommario: 1. Premessa. – 2. Le
art. 182 bis e ter L.Fall. e concordato
funzioni del revisore nell’impresa in
preventivo, nella presentazione ai creditori
crisi – 3. La continuità nella novellata
e all’autorità giudiziaria della proposta
L.f. – 4. Crisi aziendale e procedura di
di accordo/concordato, l’impresa in crisi
concordato preventivo. – 5. Definizione
deve far controllare/attestare il piano/
dello “stato di crisi” e possibili riflessi
accordo di risanamento ad un revisore
sul presupposto oggettivo di concordato
contabile.
preventivo e accordi di ristrutturazione. –
6. Conclusioni. Pertanto non ci riferiamo in questo caso
alla normale revisione contabile del
collegio sindacale bensì ad un controllo
1. Premessa contabile di natura straordinaria nel tempo.
Controllo straordinario nel tempo è inteso
Considerata la complessità e lo nel senso che avviene solo quando si ha
stratificarsi della normativa in materia di come presupposto un’impresa in crisi e la
procedure concorsuali e le continue crisi presentazione di un piano di risanamento
cui sono sottoposte le imprese a causa ai creditori e all’autorità giudiziaria che
del sovra indebitamento, il Governo, ha vigila su questo. Quindi straordinario
ritenuto di procedere ad una valutazione perché avviene solo per questa funzione
della normativa esistente e all’analisi ed è un controllo specifico, che è duplice
di eventuali proposte di riordino. Il rispetto ad un normale controllo contabile.
28 gennaio 2015 è stato firmato dal
Ministro della giustizia, il decreto di Ci si chiede quindi il perché viene
nomina della commissione per la riforma richiesto questo controllo di attestazione
delle procedure concorsuali, composta ad un revisore se l’impresa che effettua
da magistrati, docenti universitari e il piano ha già un revisore. Si vuole così
professionisti, presieduta dal Prof. Renato garantire un’ulteriore indipendenza in
Rordorf1, presidente della I sezione civile quanto il presupposto di questi piani di
della Corte di cassazione e supportata da risanamento è lo stralcio parziale e la
un comitato scientifico. rateizzazione dei debiti a danno di alcuni
creditori, la Legge Fallimentare prevede
questo vincolo proprio per questa
penalizzazione nei confronti di questi
2. Le funzioni del revisore nell’impresa soggetti.
in crisi
È proprio per questo controllo dei piani
Negli ultimi anni nell’ambito della di risanamento e concordati preventivi
revisione aziendale si è sviluppato un dell’impresa in crisi in continuità
aziendale, ossia non la liquidazione
1 Magistrato dal 1970, è attualmente Presidente ag-
giunto della Suprema Corte di cassazione. Nel quin- dell’impresa ma la continuità all’esistenza
quennio 1997-2002 è stato commissario della Con- dell’impresa, che si richiede che il
sob ed, in quella veste, ha partecipato ai lavori della controllo e l’attestazione sia effettuato
“Commissione Draghi” che elaborò il testo unico della da parte di un revisore indipendente che
finanza del 1998, nonché alla redazione dei conseguenti
regolamenti attuativi. È autore di numerosi scritti, pre-
non sia uno dei revisori in carica e passati
valentemente in materia di diritto commerciale, pubbli- dell’azienda e che non ha avuto rapporti
cati sulle maggiori riviste giuridiche. precedenti con l’azienda.
12 Rivista online ODCEC FOGGIAGian Matteo CIAMPAGLIA
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L’importanza al ruolo del revisore nei crisi, di tornare “in bonis” e rimanere in
piani di accordo di ristrutturazione continuità a svantaggio dei creditori. Per
e concordato nelle imprese in crisi questo la Legge Fallimentare richiede il
risulta fondamentale poiché l’autorità controllo straordinario e l’attestazione di
giudiziaria non essendo in possesso di un revisore contabile indipendente.
elevate capacità economiche industriali
ed economiche aziendali per valutare se Per quanto riguarda sia le funzione del
quel determinato piano sia fattibile per revisore nelle procedure concorsuali sia
l’impresa in crisi. dei revisori nelle società che annualmente
sono assoggettate al controllo contabile,
Il revisore incaricato di attestare il piano che può essere obbligatorio come nelle
deve effettuare due diversi ordini di S.p.a. e obbligatorio o volontario nelle
giudizi: S.r.l., è importante vedere quali rapporti
ci sono tra il sindaco revisore e la società
a) Dare un giudizio sull’attendibilità di revisione.
dei dati contabili di bilancio dai quali
parte e prende ispirazione il piano. I rapporti tra il sindaco della società di
Questo consiste essenzialmente in un capitali e la società di revisione sono molto
giudizio di veridicità del bilancio di stretti perché entrambi tecnicamente e
esercizio e nella verifica di attendibilità professionalmente svolgono la stessa
dei dati di bilancio. professione.
b) Verificare e attestare la Innanzitutto, il collegio sindacale della
fattibilità del piano stesso. società che nomina la società di revisione
deve esprimere un parere positivo rispetto
Per fattibilità del piano si intende che il alla nomina di una determinata società
revisore dovrà prima controllare i dati di revisione incaricata del controllo
contabili consuntivi, il bilancio, ma anche contabile.
le prospettive strategiche dell’azienda per
verificare se, il business plan redatto dal Deve esserci uno scambio di informazioni
così detto “advisor” aziendale che prevede tra il collegio sindacale e la società di
il pagamento dilazionato e parziale revisione.
dei debiti dell’azienda ai creditori, sia
Ciò significa che, nei differenti compiti
attendibile.
di controllo che hanno il collegio e la
Tale aspetto risulta fondamentale società di revisione, questi due organi
sia per il creditore che per l’autorità di controllo devono reciprocamente
giudiziaria perché l’autorevolezza del informarsi sulle criticità e sugli aspetti più
revisore attestatore comporta la concreta delicati in relazione all’azienda oggetto
possibilità che i creditori in futuro del controllo. A tal proposito vengono
vengano pagati nei termini indicati dal effettuate e verbalizzate apposite riunioni
piano di risanamento. di scambio di informazioni tra il collegio
sindacale e la società di revisione.
La tutela nei confronti dei creditori
incrementa la responsabilità del revisore, Questo scambio di informazioni
il quale quando attesta un piano di avviene soprattutto quando si effettua
risanamento che viene accettato sviluppa la revisione dei piani di risanamento
una protezione contro i decreti ingiuntivi a dell’impresa in crisi. In questi casi è
favore della società debitrice che inibisce ancor più fondamentale questo scambio
i creditori, che rimangano insoddisfatti, a di informazioni tra società di revisione e
proporre istanza di fallimento. È questo il sindaco revisore.
vantaggio che la norma dà alle imprese in
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Un altro aspetto importante che delimita preventivo recita testualmente (l’Art.
e determina la funzione del revisore 186-bis del Concordato Preventivo con
è che il revisore nella sua funzione continuità aziendale):
richiede informazioni e verbalizza delle
annotazioni solo nel caso in cui vengono “1. Quando il piano di concordato di
rilevate delle criticità nell’azienda. cui all’art. 161, secondo comma, lett.
e) prevede la prosecuzione dell’attività
Pertanto maggiori sono le criticità presenti di impresa da parte del debitore, la
e rilevate nell’azienda e maggiore è il cessione dell’azienda in esercizio ovvero
lavoro di analisi e verbalizzazione del il conferimento dell’azienda in esercizio
revisore. Qualora invece le criticità sono in una o più società, anche di nuova
limitate e scarse, il lavoro di rilevazione e costituzione, si applicano le disposizioni
verbalizzazione del revisore è altrettanto del presente articolo. Il piano può
limitato e sintetico. prevedere anche la liquidazione di beni
non funzionali all’esercizio dell’impresa.
Da qui arriviamo alla definizione di
revisore auditor ossia quel revisore che 2. Nei casi previsti dal presente articolo:
non annota, non verbalizza, non scrive
ma ascolta solo fino a quando non ci sono a) il piano di cui all’articolo 161,
criticità. Nel momento in cui ci sono secondo comma, lett. e), deve contenere
criticità allora non potrà rimane auditor anche un’analitica indicazione dei costi
ma dovrà chiedere, parlare, essere scettico e dei ricavi attesi dalla prosecuzione
e quindi assumere tutte le caratteristiche dell’attività d’impresa prevista dal piano
del revisore, che mutano a seconda delle di concordato, delle risorse finanziarie
caratteristiche e della qualità contabile necessarie e delle relative modalità di
ed economica dell’azienda oggetto di copertura;
controllo.
b) la relazione del professionista di cui
Per cui è inevitabile che ci siano lavori più all’articolo 161, terzo comma, deve
semplici perché l’azienda è trasparente e attestare che la prosecuzione dell’attività
lavori più impegnativi, intensi qualora d’impresa prevista dal piano di concordato
l’azienda oggetto di revisione non è è funzionale al miglior soddisfacimento
trasparente, efficiente ed efficace. E il dei creditori;
compenso del revisore non varia in base
c) il piano può prevedere fermo quanto
al lavoro svolto in quanto, come già a
disposto dall’articolo 160, secondo
conoscenza, viene stabilito all’atto della
comma, una moratoria sino ad un anno
nominato e non può essere soggetto a
dall’omologazione per il pagamento
contrattazione e modifiche proprio in
dei creditori muniti di privilegio, pegno
virtù di ciò. Per questo ci possono essere
o ipoteca, salvo che sia prevista la
incarichi del revisore remunerativi ed
liquidazione dei beni o diritti sui quali
altri meno rispetto al carico di lavoro che
sussiste la causa di prelazione. In tal caso,
dovrà svolgere in caso di azienda con
i creditori muniti di cause di prelazione
molte criticità.
di cui al periodo precedente non hanno
diritto al voto.
3. La continuità nella novellata L.f. 3. Fermo quanto previsto nell’articolo
169-bis, i contratti in corso di esecuzione
Il Titolo III del Concordato Preventivo alla data di deposito del ricorso, anche
e degli accordi di ristrutturazione/Capo stipulati con pubbliche amministrazioni,
VI dell’esecuzione, della risoluzione non si risolvono per effetto dell’apertura
e dell’annullamento del concordato della procedura. Sono inefficaci
14 Rivista online ODCEC FOGGIAGian Matteo CIAMPAGLIA
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eventuali patti contrari. L’ammissione al 6. Fermo quanto previsto dal comma
concordato preventivo non impedisce la precedente, l’impresa in concordato
continuazione di contratti pubblici se il può concorrere anche riunita in
professionista designato dal debitore di raggruppamento temporaneo di imprese,
cui all’art. 67 ha attestato la conformità purché non rivesta la qualità di mandataria
al piano e la ragionevole capacità di e sempre che le altre imprese aderenti al
adempimento. Di tale continuazione raggruppamento non siano assoggettate
può beneficiare, in presenza dei requisiti ad una procedura concorsuale. In tal
di legge, anche la società cessionaria o caso la dichiarazione di cui al precedente
conferitaria d’azienda o di rami d’azienda comma, lettera b), può provenire
cui i contratti siano trasferiti. Il giudice anche da un operatore facente parte del
delegato, all’atto della cessione o del raggruppamento.
conferimento, dispone la cancellazione
delle iscrizioni e trascrizioni. 7. Se nel corso di una procedura iniziata
ai sensi del presente articolo l’esercizio
4. Successivamente al deposito del dell’attività d’impresa cessa o risulta
ricorso, la partecipazione a procedure di manifestamente dannosa per i creditori,
affidamento di contratti pubblici deve il tribunale provvede ai sensi dell’articolo
essere autorizzata dal tribunale, acquisito 173. Resta salva la facoltà del debitore di
il parere del commissario giudiziale, se modificare la proposta di concordato.”2
nominato; in mancanza di tale nomina,
provvede il tribunale. Con la suddetta riforma sono state
introdotte le seguenti novità:
5. L’ammissione al concordato preventivo
non impedisce la partecipazione a • Cambiate le finalità del fallimento,
procedure di assegnazione di contratti perché con la riforma il fallimento
pubblici, quando l’impresa presenta in non è più solamente una procedura
gara: concorsuale liquidatoria e
sanzionatoria, ma può anche
a) una relazione di un professionista in consentire la conservazione
possesso dei requisiti di cui all’articolo dell’attività d’impresa tramite il
67, lettera d) che attesta la conformità trasferimento o l’affitto dell’azienda;
al piano e la ragionevole capacità di
adempimento del contratto; • Meno poteri all’autorità giudiziaria:
è la figura del curatore ad essere
b) la dichiarazione di altro operatore al centro di tutte le procedure
in possesso dei requisiti di carattere concorsuali, mentre il giudice
generale, di capacità finanziaria, tecnica, delegato ha funzioni di solo controllo
economica nonché di certificazione, e vigilanza;
richiesti per l’affidamento dell’appalto,
il quale si è impegnato nei confronti del • La trattazione prioritaria alle
concorrente e della stazione appaltante proposte volte a superare la crisi
a mettere a disposizione, per la durata assicurando la continuità aziendale,
del contratto, le risorse necessarie mentre si ricorrerà alla liquidazione
all’esecuzione dell’appalto e a subentrare giudiziale solo se manca la proposta
all’impresa ausiliata nel caso in cui questa di un’idonea soluzione alternativa;
fallisca nel corso della gara ovvero dopo
• Semplificare e uniformare la disciplina
la stipulazione del contratto, ovvero non
dei vari riti speciali previsti dalle
sia per qualsiasi ragione più in grado di
disposizioni in materia concorsuale;
dare regolare esecuzione all’appalto.
Si applica l’articolo 49 del decreto 2 http://www.gazzettaufficiale.it/eli/
legislativo 12 aprile 2006, n. 163. id/2017/10/30/17G00170/sg
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• Notifiche via pec nei confronti la centralità di procedure concorsuali atte
del debitore professionista o a favorire la prosecuzione dell’attività
imprenditore agli indirizzi risultanti senza rincorrere altri istituti che, in modo
dal registro delle imprese o da INI- irreversibile ed estremo, determinano la
PEC; cessazione dell’attività d’impresa. In tale
ambito si colloca il concordato preventivo
• Riduzione di costi e durata delle quale possibile via per la soluzione alla
procedure concorsuali, riduzione crisi aziendale alternativa ala fallimento,
delle ipotesi di pre deduzione, procedura che è stata oggetto di ulteriori
responsabilizzazione degli organi di recenti rivisitazioni normative entrate in
gestione; vigore con il c.d. decreto “misure urgenti
per la crescita del Paese” (D.L. 83/2012).
• Maggiore specializzazione dei
giudici addetti alle procedure Nella riforma delle discipline della crisi di
concorsuali; impresa e dell’insolvenza la legge delega
riserva un ruolo centrale alla continuità
• Istituzione di albo di soggetti cui
aziendale. Lungo questa direttrice si
affidare incarichi di gestione o di
muove il Legislatore con modifiche al
controllo nell’ambito delle procedure
codice civile per favorire interventi di
concorsuali, con specifici requisiti
tipo preventivo volti ad evitare, ove
di professionalità, indipendenza ed
possibile, crisi non reversibili. L’obiettivo
esperienza;
del risanamento aziendale viene, quindi,
• Conciliare le procedure di gestione perseguito attraverso l’utilizzo di nuovi
della crisi e insolvenza dei datori istituti quali l’allerta, e di altri già esistenti,
con la tutela dell’occupazione e del ma riformulati, come il concordato.
reddito dei lavoratori.
La legge delega per la riforma delle
Quindi, anche se la finalità del fallimento discipline della crisi di impresa e
è sempre quella di soddisfare i creditori dell’insolvenza prevede la riforma
tramite la liquidazione del patrimonio organica della disciplina delle procedure
dell’imprenditore, c’è una maggiore concorsuali.
apertura rispetto al superamento della
I decreti attuativi, in corso di scrittura,
crisi dell’impresa. Il legislatore infatti ha
sanciranno l’entrata in vigore di
voluto incoraggiare la ristrutturazione e il
previsioni normative che imporranno il
salvataggio dell’impresa tramite accordi
rispetto di regole per la gestione di veri
tra l’imprenditore in crisi e i suoi creditori.
e propri nuovi istituti, quali l’allerta, e di
altri già esistenti, ma riformulati, quali il
concordato.
4. Crisi aziendale e procedura di
concordato preventivo Filo comune a tutti i provvedimenti
riconducibili alla riformata disciplina
Le disposizioni normative introdotte del diritto concorsuale è sicuramente
nel 2005, nel 2006 e nel 2007 (D.L. la centralità riservata al contesto di
35/2005, c.d. decreto per la competitività, continuità aziendale e l’adozione di un
D.L. 5/2006, c.d. riforma organica della approccio aziendalistico. Il dettaglio dei
disciplina delle procedure concorsuali e principi e dei criteri ai quali il legislatore
D.Lgs. 169/2007, c.d. decreto correttivo) deve attenersi nella scrittura degli stessi
colmando l’indifferenza protratta per decreti attuativi, ci mette in condizione
circa un sessantennio sulla disciplina di comprendere la portata della nuova
della crisi d’impresa, hanno amplificato disciplina della crisi e il perimetro di sua
applicazione.
16 Rivista online ODCEC FOGGIAGian Matteo CIAMPAGLIA
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Tab. 3.1 Approccio aziendalistico allo “Principi per la redazione dei piani di
stato di crisi risanamento”, elaborato da AIDEA,
ANDAF, APRI, OCRI, CNDCEC, e da
quest’ultimo recentemente approvato.
A) Presupposti continuità Questo documento, concepito
↓ come utilità per gli imprenditori e i
B) Accordo ristrutturato e/o concordatario loro consulenti chiamati ad elaborare un
↓ piano di risanamento, si pone come utile
riferimento in materia, nonché ulteriore
C) Business plan certificato
fonte informativa da porsi a corredo
di precedenti guide di derivazione
professionale.
La volontà di avvicinarsi alla crisi I principi, fornendo utili elementi di prassi
d’impresa con un approccio di taglio metodologica che favoriscono la corretta
“aziendalistico” traspare dall’introduzione elaborazione di un piano di risanamento
di una definizione dello stato di crisi, intesa ed esplicitando, tra le altre, le azioni
come probabilità di futura insolvenza che previste per consentire il risanamento
rimanda alle “elaborazioni della scienza dell’esposizione debitoria e il riequilibrio
aziendalistica”. della situazione finanziaria, trovano
un naturale impiego principalmente in
Anche la previsione di modifiche al contesti che prevedano la continuità
codice civile va nella direzione di favorire gestionale.
interventi di tipo sempre più preventivi
volti ad evitare, ove possibile, crisi non Naturale connettore con il precedente
reversibili. Il dovere dell’imprenditore documento “Principi di attestazione
e degli organi sociali di istituire assetti dei piani di risanamento”, scritto per
organizzativi adeguati per la rilevazione rappresentare un valido supporto allo
tempestiva della crisi e della perdita svolgimento dell’attività dell’attestatore, i
della continuità aziendale, così come recenti “Principi per la redazione dei piani
previsto dall’art. 14 della legge delega, di risanamento” dovrebbero rappresentare
conferma in modo esplicito la necessità utile riferimento non solo per il soggetto
(peraltro già presente per espressa chiamato ad elaborare il Piano, ma anche
previsione normativa per alcune tipologie per tutti gli altri interlocutori, attestatore
di imprese) di un adeguato sistema di in primis, chiamati a confrontarsi con la
controllo interno. robustezza dei suoi contenuti.
La previsione, poi, del dovere di I principi tengono conto, nella loro
attivarsi per l’adozione tempestiva di uno articolazione, delle differenze sia
degli strumenti previsti dall’ordinamento informative che di competenze interne
per il superamento della crisi e il recupero che possono caratterizzare le aziende in
della continuità aziendale ribadisce funzione delle loro dimensioni o della loro
l’intento di promuovere precoci processi struttura. Ciò affinché gli imprenditori,
di ristrutturazione aziendale. il management ed i professionisti possano
approcciare tali principi con concreta
La tematica della programmazione interna utilità, adattandoli come esplicitamente
nella gestione aziendale e nella gestione previsto alle peculiarità dimensionali ed
della crisi in particolare è stata oggetto organizzative del caso.
di recenti integrazioni anche nell’ambito
della prassi professionale. Ci si riferisce, Dall’evoluzione normativa e di prassi in
in particolare, alla pubblicazione dei corso emerge sempre più chiaramente
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