PRECONTENZIOSO LA GESTIONE DEL GIUDIZIALE - Avv. Enrico Morello - ASK Advisory
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Avv. Enrico Morello
LA GESTIONE DEL
PRECONTENZIOSO
GIUDIZIALE
Collana a cura di
Avv. Andrea Davide Arnaldi
Avv. Enrico Morello
LA GESTIONE DEL
PRECONTENZIOSO
GIUDIZIALE
I SAGGI DI
Collana a cura di
Avv. Andrea Davide Arnaldi
SOMMARIO
1
1.1
PAG. 6 | LA DIFFIDA
MENZIONE DELLA DELEGA
4
4.1
PAG. 22 |
LA CAMBIALE
TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
1.2 INTERRUZIONE DELLA PRESCRIZIONE 4.2 L’ASSEGNO
1.3 INTIMAZIONE AD ADEMPIERE 4.3 LE GARANZIE
1.4 MODALITÀ DI INVIO DELLA DIFFIDA 4.4 LA FIDEIUSSIONE
1.5 MINACCIA DI AZIONI LEGALI
DECADENZA DAL BENEFICIO DEL TERMINE (EVENTUALE)
5
1.6
1.7 EFFETTO RISOLUTIVO DEL CONTRATTO (EVENTUALE) PAG. 29 | BEST PRACTICES
5.1 TITOLI ESECUTIVI NELLA FASE PRELEGALE
2 PAG. 12 | LE CONTESTAZIONI
2.1
2.2
CONTESTAZIONE TOTALMENTE INFONDATA
CONTESTAZIONE PARZIALMENTE FONDATA
6
6.1
PAG. 31 | ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
INDICAZIONI OPERATIVE
2.3 CONTESTAZIONE FONDATA
3 PAG. 16 | LA TRANSAZIONE 7 PAG. 35 | INTRODUZIONE DELLA FASE GIUDIZIALE
3.1 GESTIONE CONCORDATO PREVENTIVO
3.2 I PIANI DI RIENTRO
LA DIFFIDA
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA DIFFIDA
1
1.1 MENZIONE DELLA DELEGA 1.1 MENZIONE 1.2 INTIMAZIONE
1.2 INTIMAZIONE AD ADEMPIERE DELLA DELEGA AD ADEMPIERE
Nella diffida l’avvocato dichiara innan- Il legale quantifica il dovuto indican-
1.3 INTERRUZIONE DELLA PRESCRIZIONE zitutto di agire in nome e per conto do le modalità di pagamento, gli in-
1.4 MODALITÀ DI INVIO DELLA DIFFIDA del creditore sostituendosi idealmen- teressi di mora e le spese legali e ne
te a quest’ultimo nella gestione del intima il pagamento entro un certo
1.5 MINACCIA DI AZIONI LEGALI credito in sofferenza. termine (un periodo compreso tra i
3 ed i 10 giorni dal ricevimento della
1.6 DECADENZA DAL BENEFICIO DEL TERMINE (EVENTUALE)
Solitamente l’intervento del legale ha diffida). L’intimazione ad adempiere è
1.7 EFFETTO RISOLUTIVO DEL CONTRATTO (EVENTUALE) l’effetto di richiamare l’attenzione del funzionale a costituire in mora il de-
debitore che, messo di fronte alla “ge- bitore. La mora del debitore provoca
stione professionale” della posizione, l’obbligo del debitore di risarcire gli
prende coscienza della serietà de- eventuali danni derivanti dal ritardato
gli intenti del creditore e, ancorché adempimento imputando a quest’ul-
La diffida ad adempiere costituisce, di fatto, l’atto introduttivo della fase legale possa essere rimasto inerte di fron- timo il rischio dell’inadempimento.
stragiudiziale ed in sostanza consiste nell’intimazione che il legale difensore del te ai solleciti prelegali, normalmen- Gli accessori (interessi e spese) ven-
creditore rivolge al debitore affinché quest’ultimo adempia alla propria obbliga- te si vede costretto a riscontrare la gono normalmente quantificati a se-
zione che, normalmente, consiste nel pagamento di una somma di denaro. comunicazione quantomeno per giu- conda dell’obbligazione dalla quale
La diffida è caratterizzata dalla presenza di alcuni elementi tipici che producono stificare il ritardo nel pagamento. scaturisce il credito1 .
determinati effetti (giuridici e non) finalizzati a provocare il pagamento o, in al-
ternativa, a creare le condizioni più idonee all’esperimento della procedura giu-
diziale vera e propria.
1
Salvo che le parti abbiano preso diversi accordi, alle obbligazioni nascenti tra soggetti com-
merciali vengono normalmente applicati gli accessori nelle quantificazioni previste dal D.Lgs
231/02 (modificato dal D.Lgs 192/12 )mentre per le obbligazioni tra persone fisiche risultano
applicabili gli accessori così come quantificati dal codice civile e dalle tariffe professionali forensi.
In particolare, il decreto legislativo 192/2012 ha stabilito che, nelle transazioni commerciali, i paga-
menti effettuati oltre il termine dei 30 giorni dalla scadenza, ovvero entro il maggior termine stabilito
contrattualmente non superiore comunque a 60 giorni salvo casi particolari, saranno automatica-
mente maggiorati di interessi moratori senza necessità di sollecito e preavviso di inadempimento da
parte del creditore.
6 7LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA DIFFIDA LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA DIFFIDA
1.3 INTERRUZIONE 1.5 MINACCIA
DELLA PRESCRIZIONE DI AZIONI LEGALI
L’invio della diffida, così di una lettera da La minaccia di adire l’autorità giudizia-
parte del cliente, oltre alla costituzione ria per il recupero forzoso del credito
in mora del debitore, ha la funzione di costituisce lo stimolo concreto che
interrompere il termine prescrizionale induce il debitore a considerare seria-
legislativamente previsto entro cui po- mente le conseguenze che potrebbe-
ter agire per salvaguardare il proprio ro derivare dal mancato pagamento
credito. del credito. Di fronte a tale minaccia il
debitore può manifestare tre possibili
reazioni: il silenzio, la contestazione e
1.4 MODALITÀ la proposta di una transazione o di un
DI INVIO DELLA DIFFIDA piano di rientro.
Al fine di poter provare l’avvenuta rice-
zione della diffida, quest’ultima deve
essere inviata mediate raccomandata
SITUAZIONI EVENTUALI
con ricevuta di ritorno.
A questo strumento si è, tuttavia, ag- 1.6 DECADENZA DAL 1.7 EFFETTO
giunto anche la posta elettronica
certificata (PEC), la quale certifica l’av-
BENEFICIO DEL TERMINE RISOLUTIVO DEL
venuto invio e l’avvenuta ricezione di
Può accadere che il credito oggetto di CONTRATTO
diffida sia composto anche da somme Con riferimento ai contratti ad ese-
documenti in formato digitale, con-
oggetto di fatture non ancora scadute cuzione continuata, con particolare
fermando così tutti gli effetti giuridici
(e pertanto, in linea di principio, non attenzione al leasing, la diffida ha la fa-
della versione cartacea.
diffidabili). Ciononostante, poiché nor- coltà di risolvere la locazione finanzia-
malmente il credito è composto anche ria e, per effetto della clausola risolutiva
di fatture scadute ed insolute, è possi- espressa, permette di intimare, oltre al
LA POSTA ELETTRONICA bile richiedere in ogni caso il paga- pagamento dei canoni scaduti, anche
CERTIFICATA (PEC) È IL mento anche delle fatture non scadu- la restituzione del bene locato.
SISTEMA CHE CONSENTE te in forza del principio previsto dall’art.
DI MUNIRE I MESSAGGI 1186 c.c. a norma del quale il debitore
DI POSTA ELETTRONICA decade dal beneficio del termine fis-
DI CARATTERISTICHE sato a suo favore quando sia divenuto
DI SICUREZZA E DI insolvente, consentendo in tal modo
CERTIFICAZIONE DELLA
al creditore di poter agire in giudizio a
PROPRIA TRASMISSIONE.
prescindere dall’avvenuto decorso del
termine indicato in fattura.
8 9LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA DIFFIDA LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA DIFFIDA
IL VALORE LA PEC NELLA FASE > Risparmio in termini di tempi nella ge-
stione pre-legale del credito insoluto.
DELLA PEC NELLA FASE PRE-GIUDIZIALE DI La PEC permette l'invio immediato del
PRE-GIUDIZIALE GESTIONE DEL CREDITO sollecito al debitore e l'immediata co-
noscenza dell'esito dello stesso. Se si
In sintesi la PEC permette, qualora HA CONSIDEREVOLI pensa ai tempi necessari per conoscere
sia il mittente che il destinatario ne In forza del D.Lgs.82/2005,
VANTAGGI: l'esito di una raccomandata, il risparmio
siano dotati, di inviare messaggi di modificato e integrato > La PEC, utilizzata per l'invio delle fattu- di tempi risulta evidente.
posta elettronica avendo la prova le- dal D.Lgs 235/2010, re commerciali, conferisce alle stesse la > Risparmio in termini di spese.
gale dell'avvenuto invio e dell'avve- i messaggi inviati a mezzo data certa, richiesta dal D.Lgs 231/02 al L'utilizzo di un indirizzo di Posta Certifi-
nuta ricezione della comunicazione fine della decorrenza degli interessi per cata non richiede infrastrutture tecno-
PEC sono, opponibili
da parte del destinatario. ritardato pagamento nelle transazioni logiche differenti rispetto a quelle della
a terzi e sono, di fatto, commerciali. normale posta elettronica, non richiede
La prova è costituita da una ricevuta
elettronica inviata dal gestore di po- equiparati alla tradizionale > L'utilizzo della posta certificata nel- formazione del personale ed ha costi di
sta che certifica l'avvenuta consegna raccomandata con lo scambio di cmunicazioni con clienti abbonamento annuale assolutamente
modesti.
del messaggio nella casella del de- ricevuta di ritorno. e controparti, offre vantaggi in termini
di accessibilità e facilità di reperimento > Il limite che la PEC può avere è costi-
stinatario, circostanza sufficiente a delle informazioni qualora necessarie tuito dal fatto che non intercetta alcu-
fondare la presunzione di avvenuta (per essere trasferite al legale, ad esem- ne importanti informazioni proprie del
conoscenza del messaggio da parte pio) e permette un risparmio in termini di servizio postale (Destinatario trasferito,
di quest'ultimo. archiviazione. Sconosciuto in loco, Compiuta Giacen-
Le nuove società ed imprese indivi- > L'equiparazione della PEC alla racco- za), informazioni che possono costituire
duali sono tenute a dichiarare l'indi- mandata a/r è molto utile ai fini dell'in- elementi utili ad individuare la migliore
terruzione del termine prescrizionale. In strategia di recupero del credito o a giu-
rizzo PEC all'iscrizione nel Registro
particolare nel caso in cui il diritto di cre- stificare, mediante una adeguata due di-
delle imprese e quelle già esistenti ligence, il passaggio a perdita del credito
dito sia legato a negozi giuridici caratte-
devono farne apposita dichiarazione. rizzati da temini di prescrizione breve (ad giù in fase pre-giudiziale, soprattutto se
Gli indirizzi PEC sono così accessibili esempio Diritto del Mediatore art. 2950 di non rilevante ammontare3.
a tutti. In particolare, il Ministero per c.c., Spedizione e Trasporto art. 2951 Con valutazione caso per caso, potreb-
lo Sviluppo Economico, ha institu- c.c., Assicurazione art. 2952 c.c.), l'invio be, quindi, essere opportuno accompa-
ito un elenco pubblico delle PEC di di un sollecito di pagamento all'indiriz- gnare la PEC alla tradizionale raccoman-
imprese e professionisti2 facilmente zo PEC risultante al registro delle impre- data a/r.
se ha l'effetto di interrompere il termine
consultabile da chiunque ne abbia
prescrizionale.
interesse e voglia sfruttare le grandi
potenzialità dello strumento.
3
2 In forza dell’art. 33 comma 5 della L. 134/12 che sostituisce l’art. 101, comma 5 TUIR, sono dedu-
cibili i crediti di modesto importo, scaduti da almeno 6 mesi. Il modesto importo è individuato dalla
L'elenco pubblico dellePEC è denominato INI-PEC - Indice Nazionale degli Indirizzi di Posta norma nei seguenti parametri:
Elettronica Certificata ed è consultabile attraverso il seguente link https://www.inipec.gov.it/cerca-pec. > €2.500, per le imprese di piccole e medie dimensioni;
Con riferimento alla Pubblica Amministrazione, il link è www.indicepa.gov.it. > €5.000, per le imprese di grande dimensioni (volume d’affari/ricavi superiori a 100 miioni di €).
10 11LE
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LE CONTESTAZIONI
2
CONTESTAZIONI
2.1 CONTESTAZIONE TOTALMENTE INFONDATA 2.1 CONTESTAZIONE 2.3 CONTESTAZIONE
2.2 CONTESTAZIONE FONDATA TOTALMENTE PARZIALMENTE
2.3 CONTESTAZIONE PARZIALMENTE FONDATA
INFONDATA FONDATA
È opportuno rispondere alla con- In tal caso è bene intavolare con il
tro-parte specificando le ragioni che debitore una trattativa finalizzata alla
con-fermano l’esistenza e l’esigibilità conclusione di un accordo transattivo
del credito e invitare nuovamente il che preveda magari una transazio-ne
debi-tore al pagamento del dovuto. con rinuncia a parte del credito. Peral-
Qualora il debitore prosegua nelle tro, sotto il profilo strettamente stra-
con-testazioni senza pagare (o quan- tegico, è opportuno che il credito-re
tomeno senza proporre un accordo cerchi comunque di far valere i pun-
transatti-vo) l’unica soluzione concre- ti di forza del credito invitando il de-
tamente praticabile è quella di proce- bi-tore a quantificare le contestazioni
dere in via giudiziale operando tutte le in modo da trovare un possibile punto
L’esistenza di contestazioni impone che le stesse siano attentamente valutate op-portune valutazioni circa l’econo- di incontro delle rispettive esigenze.
così da poter intraprendere la migliore strategia di recupero. mici-tà dell’azione legale e la solvibili-
La valutazione ovviamente è strettamente connessa alla natura dell’obbligazione tà del debitore.
che ha generato il credito ed è pertanto opportuno che le contestazioni venga-
no esaminate da un legale esperto.
Ovviamente la corretta valutazione del claim è subordinata alla possibilità che il
2.2 CONTESTAZIONE
legale esamini tutta la documentazione inerente al credito ed abbia contezza del FONDATA
contegno mantenuto dalle parti in corso di contratto. In tal caso è opportuno non reiterare
Semplificando è possibile dire che la maggiore o minore fondatezza delle con- le richieste di pagamento e piuttosto
testazioni determina tre diverse alternative. valutare la possibilità di stornare la fat-
tura, anche mediante l’emissione di
note di credito, in modo da ottenere,
ove ne ricorrano i presupposti, anche
i relativi vantaggi fiscali.
12 13LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LE CONTESTAZIONI LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LE CONTESTAZIONI
DOCUMENTI L'IMPORTANZA
Lo scambio dei documenti in forma-
E PROVA DEL CREDITO to elettronico può rendere questa
DELLE INDAGINI
Al fine di delineare la migliore stra-
fase molto agevole e può permettere A CARICO
tegia, e quindi anche decidere se
accettare una eventuale definizione
di contenere i tempi in caso di suc- DEL DEBITORE
cessivo contenzioso. È, infatti, ormai Oggi più che mai, l'attenta anali-
transattiva pur a fronte di contesta-
una realtà il Processo Civile Telema- si della situazione patrimoniale del
zioni del tutto o parzialmente infon-
tico (c.d. PCT)4. Il PCT, spingendo ad debitore nella fase pre-giudiziale
date, occorre un'attenta valutazione
una progressiva dematerializzazione risulta determinante ai fini del recu-
della completezza della documenta-
degli atti del processo civile, mira ad pero del credito. I segnali di criticità
zione disponibile.
ottenere una serie di benefici: vanno previsti con anticipo per poter
Nel caso di un eventuale contenzio-
modulare al meglio la strategia da
so, infatti, è determinante la capacità
adottare e per poter scegliere con-
del creditore di fornire prova scritta
> riduzione dei tempi di definizione sapevolmente se proseguire l'azione
del credito e dei rapporti intercorsi
dei processi ed un più immediato di recupero fino alla fase giudiziale,
tra le parti. In tale ottica è certamen- reperimento dei documenti e degli rischiando che in quel momento il
te opportuno, già nella fase pre-giu- atti. debitore abbia dismesso il proprio
diziale, valutare, possibilmente con
patrimonio, vanificando gli sforzi del
il supporto di un professionista, la > contenimento delle spese: la delo-
calizzazione delle attività proces- creditore.
qualità e la completezza della docu-
mentazione a proprie mani (Contratto, suali consente al professionista la
gestione da remoto di molte atti- Non solo! Visure, report e indagini patrimoniali,
ordini, documenti di trasporto, corri-
vità giudiziali con notevole rispar- Monitorare la situazione economi- condivisi con il professionista fin dal
spondenza tra le parti, ecc.) mio di spese (ad esempio, si riduce co-finanziaria del debitore è molto primissimo approccio, possono gio-
fortemente la necessità di trasferire utile al fine di scegliere se, ed a quali care un ruolo decisivo.
dei professionisti).
condizioni, concedere un piano di
rientro magari lungo nel tempo e,
successivamente, a valutare la capa-
cità di mantenere fede agli impegni
assunti.
4
Il Processo Civile Telematico (PCT) è il progetto che si pone l’obiettivo di automatizzare i flussi
informativi e documentali tra utenti esterni (avvocati e ausiliari del giudice) e uffici giudiziari, relativamente
ai processi civili. Il PCT, in particolare, consente di redigere, firmare e depositare gli atti e relativi
documenti, di consultare i fascicoli e di ricevere comunicazioni da parte degli Uffici Giudiziari. Il PCT è
attualmente avviato su tutto il territorio nazionale.
14 15LA TRANSAZIONE
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE LA TRANSAZIONE
3
Per un approfondimento si rimanda al
saggio dedicato:
3.1 GESTIONE CONCORDATO PREVENTIVO 3.1 GESTIONE
GLI STRUMENTI
CONCORDATO PER IL RILANCIO
PREVENTIVO DELL'IMPRESA IN CRISI
Accordi ex art. 182 bis l.f.
Per la gestione di piani di rientro col-
Talvolta (proprio quando vi siano con-testazioni più o meno fondate oppure una legati a progetti di rilancio delle im-
situazione particolarmente difficile del debitore5), può essere consigliabile cerca- prese in crisi ai sensi degli art. 160, Avv. Nicola Traverso
re una soluzione transattiva. 182bis6 L.F.7 si rinvia integralmente al
Si tenga presente che, tecnicamente, la transazione è un negozio giuridico in saggio della medesima collana intito-
cui le parti, dando atto dell’esistenza di alcuni presupposti, si fanno reciproche lato “Le procedure concorsuali e gli
concessioni al fine di dirimere una situazione conflittuale. In ottica transattiva strumenti per il rilancio dell’impresa in GLI STRUMENTI
potrebbe poi essere opportuno rinunciare a parte del credito pur di ottenere il PER IL RILANCIO
crisi”. È opportuno, tuttavia, precisare DELL'IMPRESA IN CRISI
pagamento immediato del residuo. che, soprattutto nella fase endemica
Tale soluzione denominata “a saldo e stralcio” implica, infatti, il pagamento im- della trattativa, è necessario gestire
mediato di parte di quanto dovuto, in cambio dell’impegno, da parte del credi- i detti piani con la dovuta sensibilità
tore, di rinunciare alla residua pretesa creditoria oggetto dell’accordo (stralcio e competenza, allo scopo di evitare
Collana a cura di
Avv. Andrea Davide Arnaldi
della posizione). eventuali azioni revocatorie e, laddove
possibile, salvaguardare la continuità
dei rapporti commerciali.
6
Il cosiddetto “concordato in bianco” è la nuova fattispecie prevista dall’art. 161, commi 6 e
seguenti della legge fallimentare. Prevede la possibilità di presentare la domanda di ammissione al
5
concordato, riservandosi di presentare proposta e piano o, in alternativa, domanda di omologazione
ai sensi dell’art. 182 bis L.F. in seguito.
Come già accennato poco sopra la soluzione transattiva può essere preferibile nel caso in cui venga
accertato che il debitore si trovi in un particolare stato di difficoltà tale per cui il passaggio della posizione
alla fase giudiziale potrebbe soltanto portare ad una messa a perdita o a soluzioni di tipo concorsuale.
7
Peraltro in questi casi, è bene anche tenere in considerazione l’ipotesi che, in caso di fallimento L’art. 182 bis LF consente, sostanzialmente, di porre in essere una procedura finalizzata alla
della società, il pagamento potrebbe essere revocabile qualora ricorrano i presupposti previsti dalle ”esdebitazione” extraconcorsuale dell’imprenditore in crisi a condizione che questi possa proporre
disposizioni sul fallimento. ai propri creditori un piano caratterizzato da ampia libertà circa la forma e il contenuto.
16 17I PIANI
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE I PIANI DI RIENTRO
2
DI RIENTRO
Spesso capita che il debitore, pur essendo intenzionato al pagamento, non abbia Per poter correttamente valutare un piano di rientro è comunque bene tenere
la materiale possibilità di saldare il dovuto in un’unica soluzione vedendosi per- sempre in considerazione anche i tempi medi necessari per poter ottenere un
tanto costretto a proporre una dilazione. titolo esecutivo nei confronti del debitore e considerare che spesso, proprio in
considerazione dei tempi, normalmente lunghi, necessari a procedere con l’ese-
La possibilità di concedere un piano di rientro dilazionato è prerogativa del credi- cuzione forzata nei confronti di un debitore, è conveniente concordare un piano
tore che, di fatto, può concedere una dilazione qualunque. Peraltro la valutazio- di rientro sostenuto dalle necessarie garanzie.
ne circa l’opportunità di concludere questo tipo di accordo non può prescindere
dalla valutazione della lunghezza del piano medesimo e dalle modalità con cui A tal proposito si consideri che contestualmente alla concessione di una dilazio-
il pagamento viene proposto8. ne di pagamento è sempre possibile prevedere anche la corresponsione degli
interessi di dilazione11 nonché una clausola di decadenza del beneficio del ter-
Questo tipo di valutazione è ovviamente legata all’importo del credito, alla pos- mine grazie alla quale, in caso di mancato o par-ziale pagamento anche di una
sibilità di ottenere, in un tempo uguale o inferiore, delle pari garanzie di paga- sola rata sarà sempre possibile procedere immediatamente in via giudiziale per il
mento ed alla valutazione della solvibilità del debitore9 nonché, come abbiamo recupero del credito residuo.
detto, alla valutazione della stabilità economico-finanziaria del debitore10.
In linea di principio ad un importo maggiore dovrà corrispondere un periodo di Un piano di rientro ancorchè non rispettato, può costituire, qualora ben forma-
rientro più lungo mentre invece, per quanto concerne le garanzie del credito e lizzato, un supporto fodamentale per ridurre il rischio di eccezioni e di contesta-
la solvibilità del debitore, è certamente opportuno raccogliere il maggior nume- zione del credito e ridurne i tempi di recupero nella fase giudiziale12.
ro di informazioni possibili circa lo stato patrimoniale del debitore.
10
Durante il periodo del piano concesso può, inoltre, essere opportuno eseguire un monitoraggio
periodico della situazione patrimoniale del debitore, così da intervenire rapidamente qualora ne-
8
cessario.
Un costante aggiornamento del professionista circa il rispetto o meno delle scadenze concordate
da parte del debitore è fondamentale: in caso di ritardo nel pagamento di una rata, il sollecito al rispetto
11
degli accordi costituisce un segnale per il debitore, il quale avverte l’attenzione del creditore al suo Per interessi di dilazione si intendono gli interessi scalari che maturano sul capitale che, al paga-
comportamento. mento di ciascuna rata, residua di volta in volta.
9 12
Una dilazione ha anche il compito di permettere, eventualmente, un rilancio aziendale del debitore al Un piano di rientro può costituire riconoscimento di debito e come tale elemento probatorio ido-
fine di continuare il rapporto commerciale in essere. neo e sufficiente a conseguire il a Decreto Ingiuntivo già provvisoriamente esecutiva ex art. 642 cpc.
18 19LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE I PIANI DI RIENTRO LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE I PIANI DI RIENTRO
LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · I PIANI DI RIENTRO
ELEMENTI ESSENZIALI DI UN PIANO DI RIENTRO ESEMPIO DI FORMALIZZAZIONE PIANO DI RIENTRO
Milano, [•]
Raccomandata A/R anticipata via PEC: [•]
Spettabile
[•]
Via [•]
[•]
In nome e per conto della [•], con la presente, Vi confermiamo la
disponibilità della nostra Cliente a concedervi una dilazione del
pagamento del Vostro debito in sorte capitale, interessi e spese
legali alle seguenti condizioni:
1. Riconoscimento del debito di Euro [•] di cui Euro [•] per
capitale, Euro [•] per interessi ed Euro [•] per spese legali.
2. Pagamento dell’importo di cui al punto 1 in n. [•] rate
mensili ciascuna di Euro [•] con decorrenza [•].
3. Rilascio presso questo studio entro e non oltre il [•] di
effetti cambiari/titoli di credito a garanzia del pagamento di
ciascuna delle rate di cui al precedente punto 2.
La presente proposta non costituisce novazione dell’obbligazione
principale e viene sottoposta ai sensi e per gli effetti di cui all’art.
1230 e ss. c.c.
Il mancato o ritardato pagamento di una sola delle rate di cui sopra
comporterà la risoluzione di diritto del presente accordo con facoltà
per la [•] di procedere senza ulteriore preavviso al recupero
giudiziale del complessivo credito mediante imputazione degli
acconti eventualmente ricevuti rispettivamente ad interessi, spese
e ultimo capitale.
La validità della presente proposta è subordinata alla restituzione
presso questo studio anche a mezzo fax entro e non oltre il [•]
della presente comunicazione sottoscritta in calce per accettazione.
Avv. _____________
Per accettazione
_____________
20 21
18TITOLI
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
4
DI CREDITO
E GARANZIE
LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
4.1 LA CAMBIALE
CARATTERISTICHE
Caratterizzazioni TECNICHE
tecniche dei titoli
4.2 L’ASSEGNO DEI TITOLI
4.3 LE GARANZIE
4.4 LA FIDEIUSSIONE
ASTRATTEZZA AUTONOMIA LETTERALITÀ
Spesso la gestione del credito non può prescindere dall’utilizzo di titoli di credito
e garanzie. Nell’ambito del credit management i titoli maggiormente usati sono
certamente la Cambiale e l’Assegno Bancario. Detti titoli sono particolarmente
il titolo incorpora
Il titolo incorpora il dirit- il trasferimento del titolo
Il trasferimento il tenore letterale
Il tenore del ti-
letterale
utili nell’ambito della gestione del credito poi-ché la loro principale caratteristica
to di credito
il diritto senza
di credito che
senza implica cheimplica
del titolo il prenditore
che tolodeldetermina la quan-
titolo determina
consiste nella possibilità di poter valere, in caso di mancato pagamento, come che invenga in ilrilievo il prenditore dello un la quantità,
venga rilievo rappor- dello stesso acquisti tità, la qualitàla qualità
e le moda-
titoli esecutivi validi per poter procedere all’esecuzione forzata13. il rapporto sottostante stesso acquisti un diritto e le modalità del diritto
to(negozio
sottostante (negozio
non causale) diritto autonomo
autonomo rispetto
rispetto ai lità del diritto attribuito
attribuito al possessore
Il titolo di credito pertanto, non solo esime il creditore dall’onere di dimostrare il
non causale). aiprecedenti
precedentie ile debitore
il debito- al possessore del titolo15.
del titolo15.
diritto che ha generato il credito ma, in caso di mancato pagamento, consente di relenon
non gli
gli può
può opporre
opporre le
poter procedere direttamente con la notifica dell’atto di precetto ed il successivo eccezioni personali,
eccezioni
fuorchè quantopersonali, fuor-
indicato
pignoramento14. chè nelquanto
titolo indicato
stesso13 nel
titolo stesso15.
13
L’intercosa prescrizione dell’azione cambiaria non pregiudica la possibilità di utilizzare la cambiale o
l’assegno scaduto come prova documentale idonea a conseguire il Decreto Ingiuntivo provvisoriamente
esecutivo ex art. 642 cpc.
13
15
14 L’intercosa
cambiale
prescrizione dell’azione cambiaria non pregiudica la possibilità di utilizzare la
o l’assegno scaduto come prova documentale idonea a conseguire il Decreto
Si noti come ciascuna delle tre caratteristiche costituisce, di fatto, il corollario della precedente.
Peraltro a prescindere dall’efficacia esecutiva dei titoli di credito è bene tenere presente che la Ingiuntivo provvisoriamente
L’astrattezza esecutivo ex
determina infatti l’autonomia art. 642rapporto
di ciascun cpc. obbligatorio che si fonda unicamente
giurisprudenza ha evidenziato come i titoli (anche per il principio della letteralità che li contraddistingue) sul tenore letterale del titolo. Per completezza si sottolinea che solo l’emettitore di un titolo può far
14
abbiano natura confessoria rispetto all’obbligazione di pagamento che incorporano. valere eventuali eccezioni causali nei confronti del primo prenditore dello stesso.
Peraltro a prescindere dall’efficacia esecutiva dei titoli di credito è bene tenere presente
22 che la giurisprudenza ha evidenziato come i titoli (anche per il principio della letteralità che 23
li contraddistingue) abbiano natura confessoria rispetto all’obbligazione di pagamento che
incorporano.LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
4.1 LA CAMBIALE 4.2 L’ASSEGNO
Le cambiali rimaste insolute possono essere fatte valere tramite l’azione cam-
biaria. L’azione cambiaria è l’azione con cui il creditore titolare di una cambiale L’ASSEGNO BANCARIO HA LA STESSA STRUTTURA
DELLA CAMBIALE TRATTA E, NORMALMENTE,
il cui credito sia rimasto insoddisfatto può agire in via esecutiva per recuperare VIENE RILASCIATO DALLA BANCA AL CORRENTISTA
il dovuto. Il possessore della cambiale ha quindi la possibilità di agire giudi-
ASSEGNO PREVIA STIPULA DI UNA C.D. IN FORZA DELLA QUALE L’ISTITUTO
zialmente ed in via immediatamente esecutiva sia nei confronti degli obbliga-
DI CREDITO RILASCIA AL CORRENTISTA IL LIBRETTO
ti principali (traente, trattario accettante o eventuali avallanti) tramite l’azione DI ASSEGNI.
cambiaria diretta, sia nei confronti degli obbligati di regresso che non pagano
spontaneamente tramite l’azione cambiaria di regresso.
L’ASSEGNO CIRCOLARE VIENE EMESSO
Mentre l’azione cambiaria diretta può essere esperita non appena il titolo resti ASSEGNO DA UN ISTITUTO DI CREDITO A FRONTE DELL’ADDEBITO SUL
CONTO, DA PARTE DI CHI NE HA RICHIESTO L’EMISSIONE,
insoulto, presupposto per espe-rire l’azione cambiaria di regresso (dal secondo CIRCOLARE DEL RELATIVO IMPORTO: SALVO CONTRAFFAZIONI
prenditore) è il protesto del titolo ovvero l’atto pubblico (redatto da notaio o CORRISPON-DE A DENARO CONTANTE.
pubblico ufficiale o ufficiale giudiziario) nel quale si accerta in forma solenne
l’avvenuta presentazione del titolo in tempo utile ed il conseguente rifiuto di
pagare. Con la clausola senza protesto o senza spese è invece sufficiente la
dichiarazione del trattario di non provvedere al pagamento (ad es. per difetto
di provvista). L’azione cambiaria diretta si prescrive in tre anni dalla scadenza
della cambiale, mentre l’azione di regresso del portatore del titolo si prescrive L’azione del portatore si prescrive in sei mesi. Anche l’assegno banca-
in un anno dal protesto; l’azione di regresso del girante che ha pagato, invece, rio protestato ha la stessa efficacia esecutiva ed obbliga il protestato al
si prescrive in 6 mesi dal pagamento. pagamento di un’ulteriore 10% dell’importo capitale a titolo di penale.
LA CAMBIALE È UN TITOLO DI CREDITO ALL’ORDINE
CHE HA LE CARATTERISTICHE GIÀ MENZIONATE E SI
DISTINGUE IN DUE FORME:
CAMBIALE TRATTA ESEMPIO
Contiene l’ordine che un soggetto (traente) impartisce ad un altro soggetto
DI CAMBIALE
(trattario normalmente un istituto di credito) di pagare ad un terzo (benefi-
ciario) una somma di denaro.
VAGLIA CAMBIARIO
Contiene una promessa fatta da un soggetto (emittente) di pagare una som-
ma di denaro direttamente nelle mani del promissario o prenditore.
24 25LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
4.3 LE GARANZIE 4.4 LA FIDEIUSSIONE
La fideiussione è l’obbligazione accessoria e personale che un soggetto assu-
me costituendosi garante dell’obbligato principale.
La caratteristica dell’accessorietà de-termina che la garanzia sussiste solo in
Le garanzie sono invece lo strumento giuridico che assiste il credito quanto esista l’obbligazione prin-cipale. L’obbligazione del fideiussore è ge-
al fine di tutelare maggiormente il creditore dal rischio di insolvenza neralmente solidale ma si può pattuire il c.d. beneficium excussionis, inoltre la
del debitore. Parte delle garanzie ha fondamento legale (fideiussione) pattuizione può essere ulteriormente garantita dalla clausola “a prima richiesta”.
mentre altre sono frutto di elaborazioni commerciali, dottrinali e giuri-
sprudenziali (lettera di patronage). In linea di principio le garanzie pos-
sono dividersi come segue:
LA PRASSI COMMERCIALE UTILIZZA DUE PRINCIPALI
TIPI DI FIDEIUSSIONI:
GARANZIE
1 LA FIDEIUSSIONE PERSONALE: È UNA FIDEIUSSIONE RILASCIATA DA SOGGETTO DI-
VERSO DAL DEBITORE PRINCIPALE E, IN LINEA DI PRINCIPIO IMPONE UNA VALUTAZIONE
ABBASSANO IL COSTO DEL CREDITO
EX ANTE PREVENTIVA DELLA CONSISTENZA ECONOMICA DEL GARANTE.
2 LA FIDEIUSSIONE BANCARIA IMPROPRIA: È INVECE UNA FIDEIUSSIONE RILASCIATA DA
UN ISTITUTO DI CREDITO (GENERALMENTE IN FAVORE DI UN CORRENTISTA/CLIENTE).
DATA LA NATURA DEL GARANTE LA FIDEIUS-SIONE BANCARIA OFFRE AMPI MARGINI DI GA-
RANZIA ED È SPESSO ASSISTITA DALLA CLAUSOLA “A PRIMA RICHIESTA”.
GARANZIE CONCORRONO AD ACCRESCERE LE POSSIBILITÀ
EX POST DI RIMBORSO.
COMPORTANO L’ASSUNZIONE DI UN OBBLIGO
ACCESSORIO DA PARTE DI ALTRO SOGGETTO LA LETTERA Tra le forme di garanzia c’è anche la
GARANZIE lettera di patronage che consiste nel-
PERSONALI
CHE GARANTISCE IL CREDITO AGGIUNGENDO DI PATRONAGE
IL PROPRIO PATRIMONIO A QUELLO DELL’OBBLIGATO la dichiarazione resa da un soggetto
PRINCIPALE (FIDEIUSSIONE). al fine di facilitare la concessione di
credito ad una soggetto connesso al
garante.
La lettera di patronage non ha nes-
CONSENTONO AL CREDITORE DI SODDISFARSI
GARANZIE IN VIA PRIVILEGIATA SU ALCUNI BENI DETERMINATI suna forma giuridica ed il contenuto
REALI DEL PATRIMONIO DEL DEBITORE (IPOTECA E PEGNO). della garanzia dipende di volta in volta
dal tenore letterale della lettera.
26 27BEST
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
5
A seconda del contenuto, la lettera di
patronage di divide in:
PRACTICES
LETTERA DEBOLE
comporta un semplice obblideontologico (Es. lettere di policy con cui la
controllante si impegna a mantenere condizioni di equilibrio gestionale nella 5.1 TITOLI E GARANZIE NELLA FASE PREGIUDIZIALE
partecipata).
LETTERA FORTE
Genera un vero e proprio obbligo giuridico in forza del quale ad es. la con-
trollante fornirà alla partecipata le risorse necessarie per far fronte agli impe-
gni economici presi con il creditore. Esaminate le azioni e gli strumenti per la gestione del recupero credito nella
fase stragiudiziale si segnalano alcune best practices per strutturare al meglio
la procedura per il recupero dei crediti “incagliati”, una volta conclusa con esito
Le Garanzie reali vengono invece uti-
negativo la fase di collection telefonica e scritta a cura dell’azienda. Si evidenzia
lizzate raramente nella gestione dei
un forte orientamento delle aziende ad anticipare la fase “pregiudiziale” e di con-
crediti commerciali (più spesso nei
seguenza anche l’affidamento al legale dei crediti con ageing non incagliati e
crediti bancari) ed hanno la caratte-
con scadenza media a volte anche di 60 gg.
ristica di garantire maggiormente il
credito ancorchè comportino tempi e
Di contro non potendosi esaurire l’a-zione pregiudiziale con la sola lettera di
costi di realizzo molto elevati.
costituzione in mora (diffida), il par-tner legale è chiamato a strutturare il proprio
intervento nella fase stragiu-diziale in modo efficace per la propria azione e per
non rischiare il passag-gio alla fase di recupero giudiziale, soprattutto per prati-
che che non lo richiedono in un’ottica di valutazione costi/benefici16.
Il partner legale è chiamato pertanto a integrare le proprie competenze con
quelle di un Service esterno in grado di assolvere a quelle attività non o delega-
bili assumibili nel proprio studio legale (es.rintraccio17). Pertanto deve saper far
co-municare queste parti in maniera efficace per la gestione della fase pregiudi-
ziale del credito, che può prevedere una lavorazione dai 10 ai 30 giorni.
16
Un buon dialogo tra azienda, service e studio legale e l’utilizzo di strumenti informatici, possono
giocare un ruolo fondamentale nell’attività di recupero dei crediti in quanto permettono di ‘persona-
lizzare’ l’azione in base alle caratteristiche della singola posizione (ad esempio in considerazione della
completezza o meno dei documenti a prova del credito) o in base al debitore (in forza di una valutazio-
ne della situazione economico-patrimoniale o societaria dello stesso).
28 29ULTIMI
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE BEST PRACTICES LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE TITOLI DI CREDITO E GARANZIE
6
5.1 TITOLI ESECUTIVI LANELLA FASE
GESTIONE DEL PRELEGALE
PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · BEST PRACTICES
Il titolo esecutivo è l’atto o il documento in base al quale può essere avviata
INTERVENTI
l’esecuzione forzata
Il partner
tesa che siquelle
vuole
o assumibili
senza la necessità
senza
legale
dinel
bisogno pertanto
è chiamato
di soddisfare.
un Service esterno
proprio
avviare
di provare
Ecco iintitoli
grado
studioazione
alcuna
a l’esistenza
integrare le del
di assolvere
esecutivi
legale (es.rintraccio
legale:
a quelle
ottenibili
17
diritto
proprie
attività
nella
o della pre-
competenze
fasenon
con
delegabili
prelegale
). Pertanto deve saper far co-
LEGISLATIVI:
municare queste parti in maniera efficace per la gestione della fase pregiudiziale
il verbale di negoziazione
1 SCRITTURA PRIVATA AUTENTICATA EX ART.
del credito, che può prevedere una lavorazione dai 10 ai 30 giorni.
assistita da un avvocato
474 CPC: REDATTO PER ISCRITTO E SOTTOSCRITTO
CON FIRMA AUTOGRAFA DA TALUNO
TITOLI ESECUTIVI
SOTTOSCRITTA
scritto con firma autografa da taluno
ALLA PRESENZAsottoscritta DI UNalla PUBBLICO
presenza di un pub-
NELLA FASE
UFFICIALE
PRELEGALE
CHE, PREVIO ACCERTAMENTO,
blico ufficiale che, previo accertamen-
to, attesta l’identità della persona che
ATTESTA L’IDENTITÀ
Il titolo esecutivo è l’atto oDELLA PERSONA
il documento sottoscrive;
CHE 6.1 INDICAZIONI OPERATIVE
SOTTOSCRIVE;
in base al quale può essere avviata 2. cambiali ed assegni;
l’esecuzione forzata senza bisogno di 3. riconoscimento debito;
2 CAMBIALI
provare l’esistenza del diritto o della
ED ASSEGNI;
pretesa che si vuole soddisfare. Ecco
4. verbale di mediazione omologato:
verbale di accordo risultante dal pro-
3 RICONOSCIMENTO
i titoli esecutivi ottenibili nella fase
DEBITO;
prelegale senza la necessità di avviare
cedimento della mediazione civile ai
sensi del D.Lgs. 28/2011 a cui è stata
4 VERBALE
alcuna azione legale:
1. scritturaDI MEDIAZIONE
privata
data esecutività mediante omologa
autenticata ex art. OMOLOGATO: VERBALE
del Tribunale competente.
Il decreto legge n. 132/2014 ha introdotto, con vigore di legge differito al 90°
DI ACCORDO RISULTANTE DAL PROCEDIMENTO
474 cpc: redatto per iscritto e sotto- giorno successivo all’entrata in vigore della propria legge di conversione, l’istituto
della negoziazione assistita da un avvocato. Le parti possono così comporre la
DELLA MEDIAZIONE CIVILE AI SENSI DEL D.LGS. 28/2011 loro lite stipulando un accordo, mediante il quale convengono di cooperare in
A CUI È STATA DATA ESECUTIVITÀ MEDIANTE buona fede e con lealtà per risolvere amichevolmente la controversia, tramite
OMOLOGA DEL TRIBUNALE COMPETENTE. l’assistenza dei propri avvocati, senza comparire davanti ad un giudice.
Rintraccio
Diffida & intimazione legale (anche PEC)
Phone collection
ATTIVITÀ SALIENTI Gestion claims
Gestione piani di rientro
Due diligence legale & fiscale messa a perdita
Report conclusivo
30 31
27LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
INDICAZIONI
OPERATIVE
In concreto, la parte che intende
6.1 INDICAZIONI
promuovere l’azione, invita, tramite
OPERATIVE
il proprio avvocato, la controparte a
stipulare
In concreto,un accordo
la parte (convenzione
che intende di
negoziazione l’azione,
promuovere assistita18invita,
). tramite
ilTale invito,avvocato,
proprio oltre ai larequisiti
controparte di cui a
sopra, deve
stipulare contenere
un accordo l’avvertimen-
(convenzione di
Deve essere stipulato per iscritto a pena
di nullità
to che la mancata
negoziazione risposta
assistita 18). Tale all’invito
invito,
entroai 30
oltre giornidi dalla
requisiti ricezione,
cui sopra, deve con- o il
Deve contenere il termine concordato
suo rifiuto,
tenere può essere
l’avvertimento chevalutato
la mancata dal
dalle parti per l’espletamento della procedura, giudice ai
risposta fini della
all’invito liquidazione
entro 30 giorni delle dalla
termine che in ogni caso non deve essere spese di giudizio
ricezione, o il suoe di quanto
rifiuto, puòprevisto
essere
inferiore ad un mese
negli articoli
valutato 96 e 642aicomma
dal giudice fini della 1 c.p.c..
liqui-
Deve contenere l’indicazione dell’oggetto Gli avvocati
dazione delle certificano
spese di giudiziol’autografia e di
della controversia esclusi i diritti indisponibili delle firme
quanto e la conformità
previsto negli articolidell’accor-
96 e 642
(alcuni diritti non patrimoniali) do alle norme
comma 1 c.p.c..imperative e all’ordine
pubblico.
Gli avvocati certificano l’autografia
Se con
delle l’accordo
firme le parti concludono
e la conformità dell’accor-
unoalle
do deinorme
contratti o compiono
imperative e all’ordine uno
Inoltre l’esperimento di tale negozia- Viceversa, l’esperimento del procedi-
degli atti previsti
pubblico. Se con dall’art.
l’accordo 2643 c.c.,
le parti
Inoltre l’esperimento
zione assistita di tale dinegozia-
è condizione proce- Viceversa,
mento l’esperimento assistita
di negoziazione del procedi-
non
(ovvero perlopiù
concludono trasferimento
uno dei contratti o com- della
zione
dibilitàassistita è condizione
della domanda (ovvero di non
proce-la mento
è di negoziazione
condizione assistita
di procedibilità della non
do-
proprietà
piono unodidegli
beni atti
immobili),
previstiper pro-
dall’art.
dibilità della domanda
si può portare (ovvero
all’attenzione del non
Giudi-la è condizione
manda di procedibilità
nei seguenti casi: della do-
cederec.c.,
2643 alla (ovvero
trascrizione dell’accordo
perlopiù trasferi-
si
cepuò portare
se non all’attenzione
è stato del Giudi-
esperito previamen- manda
1. nei seguenti
Controversie casi:
concernenti obbliga-
di negoziazione
mento assistita,
della proprietà di beni la immo-
sotto-
ce
te ilserelativo
non è stato esperito
tentativo previamen-
di negoziazione 1. Controversie
zioni contrattualiconcernenti obbliga-
derivanti da contratti
scrizione
bili), per del testo dell’accordo
procedere alla trascrizione dovrà
te il relativo
assistita) tentativo casi:
nei seguenti di negoziazione zioni contrattuali
conclusi derivanti
tra professionisti da contrat-
e consumatori;
essere autenticata
dell’accordo da un pubblico
di negoziazione assistita,
assistita) nei seguenti casi:
1. Per le controversie in materia di ri- ti conclusi
2. tra professionisti
Nei procedimenti e consu-
di ingiunzione, in-
ufficiale
la a ciò autorizzato.
sottoscrizione del testo dell’accor-
1. Per le controversie
sarcimento del danno in damateria di ri-
circolazione matori;
clusa la fase eventuale di opposizione;
È bene
do dovrà poiessere
precisare che l’impugna-
autenticata da un
sarcimento
di del danno da circolazione
veicoli e natanti; 2. Nei procedimenti di CTU
3. ingiunzione,
preventivain-
zione dell’accordo
pubblico ufficiale ada ciòparte dell’avvo-
autorizzato.
di Per
2. veicoli e natanti; aventi ad oggetto
le controversie clusa
ex art.la696
fasebis
eventuale
c.p.c.; di opposizione;
cato
È benechepoi haprecisare
partecipato che alla sua re-
l’impugna-
2. Per
una le controversie
domanda aventi ad
di pagamento ogget-
a qualsi- 3. Nei procedimenti
4. procedimenti di diCTU preventiva
opposizione o
dazione,
zione costituiscedaper
dell’accordo partequest’ultimo
dell’avvo-
to titolo
asi una domanda
di somme di non pagamento
eccedenti € a ex art. 696 di
incidentali biscognizione
c.p.c.; relativi all’e-
illecito
cato chedeontologico.
ha partecipato alla sua reda-
qualsiasi titolo
50.000,00 (fuorididei
somme nonmedia-
casi della ecce- 4. Nei procedimenti
secuzione forzata; di opposizione o
zione, costituisce per quest’ultimo
denti €obbligatoria
zione 50.000,00 (fuori
di cuideial casi della
D.Lgs n. incidentali
5. di cognizione
Nei procedimento relativi
in camera all’e-
di con-
illecito deontologico.
mediazione obbligatoria di cui al D.L-
28/2010). secuzione forzata;
siglio;
gs n. 28/2010). 5. Nei
6. procedimento
Nell’azione in cameranel
civile esercitata di con-
pro-
siglio;
cesso penale.
18
6. Nell’azione civile esercitata nel pro-
La convenzione di negoziazione assistita è l’accordo che compone la controversia, sottoscritto
cesso penale. dalle parti e dagli avvocati che le assistono, costituisce titolo esecutivo e per l’iscrizione dell’ipoteca
giudiziale.
29 30
32 33INTRODUZIONE
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
7
Questa tendenza da parte delle azien-
de ad anticipare la fase pre-giudiziale DELLA FASE
ha aumentato la percentuale di recu-
pero, riducendo il numero delle prati-
che da gestire in via giudiziale, con un
consistente risparmio di costi19.
GIUDIZIALE
A seguito dell’estrazione del report
patrimoniale è, infatti, possibile mo-
tivare il passaggio a giudiziale della
posizione ovvero, anche alla luce dei Terminata la fase pregiudiziale oggetto del presente saggio, l’Azienda deve pre-
nuovi criteri per la deducibilità delle pararsi al passaggio alla fase giudiziale. Deve, in particolare, raccogliere e tra-
perdite sui crediti introdotte dal com- smettere al professionista la documentazione relativa al credito da recuperare.
ma 5 dell’art. 33 della L.1345/2012 che In tale fase occorre avere a mente che la documentazione è preordinata a forni-
sostituisce l’art. 101, comma 5 TUIR, te al professionista la prova necessaria ad ottenere l’ingiunzione di pagamento.
procedere direttamente alla messa a
perdita del credito mediante apposita
comunicazione20. Infine, questo nuo- Per un approfondimento si rimanda al
vo approccio si è rilevato non invasivo saggio dedicato: LA GESTIONE
rispetto alle procedure di recupero DEL CONTENZIOSO
pre legali già attive presso l’Azienda e GIUDIZIALE
presiedute dal Credit Manager.
È evidente che non si possa prescin-
dere, anche per ragioni di sensibilità
commerciale oltre che tecnico finan- Avv. Andrea Davide Arnaldi
Avv. Gianluca Zucco
ziarie, dall’intervento a monte nella
gestione del credito da parte di una
divisione aziendale dedicata.
LA GESTIONE DEL
CONTENZIOSO
GIUDIZIALE
19
Report patrimoniale conclusivo
20
Collana a cura di
Avv. Andrea Davide Arnaldi
Tale intervento normativo, infatti, stabilisce che: “Ai sensi dell’art. 101 T.U. [omissis] le perdite su
crediti sono deducibili se risultano da elementi certi e precisi e in ogni caso, per le perdite su crediti,
se il debitore è:
1) assoggettato a procedure concorsuali.
2) concluso un accordo di ristrutturazione dei debiti omologato ai sensi dell’articolo 182-bis del regio
decreto 16 marzo 1942, n. 267. [omissis] Gli elementi certi e precisi sussistono in ogni caso quando il
credito sia di modesta entità e sia decorso un periodo di sei mesi dalla scadenza di pagamento del credito
stesso”.
34 35LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
Per un approfondimento si rimanda al saggio dedicato
LA GESTIONE DEL PRE-CONTENZIOSO GIUDIZIALE · ULTIMI INTERVENTI LEGISLATIVI
LA GESTIONE DEL PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE INTRODUZIONE DELLA FASE GIUDIZIALE
L’art. 634 LA
II GESTIONE
comma DEL c.p.c. prevede poi che l’ingiunzione di pagamento possa
PRECONTENZIOSO GIUDIZIALE INTRODUZIONE DELLA FASE GIUDIZIALE
essere pronunciata anche quando venga prodotto, come prova scritta a soste-
L’art. 634 II comma
gno dell’esistenza delc.p.c. prevede
credito poi che l’ingiunzione
ed in alternativa ai documentidi pagamento possa
descritti in prece-
essere
denza, pronunciata anchedelle
l’estratto autentico quando venga
scritture prodotto,
contabili come prova
del ricorrente 22 scritta a soste-
.
gno dell’esistenza del credito ed in alternativa ai documenti descritti in prece-
Di
Di norma
norma per per poter
poter ottenere
ottenere un
un decreto
decreto ingiuntivo
ingiuntivo èè necessario
necessario fornire
fornire prova
prova denza, l’estratto autentico delle scritture contabili del ricorrente22.
Esempio recupero estratti autentici
scritta 21
scritta21 ::
ESTRATTO ESTRATTO
-- del
del contratto
contratto sulla
sulla base del quale
base del quale èè sorta l’obbligazione che
sorta l’obbligazione che haha generato
generato ilil Esempio recupero estratti autentici
credito;
credito; LIBRI CONTABILI AUTENTICO
ESTRATTO ESTRATTO
-- dell’avvenuta somministrazionedella
dell’avvenuta somministrazione dellacontroprestazione
controprestazione cheche
haha generato
generato il
il di-
CLIENTE NOTAIO AVVOCATO
diritto
ritto al al pagamento
pagamento (la(la fornitura
fornitura deidei servizi
servizi o laoconsegna
la consegna
dei dei beni).
beni). LIBRI CONTABILI AUTENTICO
CLIENTE NOTAIO AVVOCATO
Il vantaggio di tale produzione documentale risiede, essenzialmente, nell'op-
Se il professionista ha PROCURA SPECIALE alle liti Ilportunità,
vantaggioper l'azienda
di tale che procede
produzione al recupero
documentale del essenzialmente,
risiede, credito e per il legale, di
nell'op-
VIA EMAIL FATTURE E DDT Il vantaggio
dare corso aldi tale produzione
procedimento documentale
monitorio senza risiede,
effettuare essenzialmente,
lunghe
portunità, per l'azienda che procede al recupero del credito e per il legale, di e difficili nell'op-
ricerche
portunità,
dare corso per
documentali (dil'azienda
norma più
al procedimento chel'azienda
procedeèal
monitorio recupero
strutturata
senza del credito
maggiori
effettuare lunghe ee per
sono il legale,
le difficoltà
difficili di
ricerche
VIA POSTA ORDINARIA PROCURA SPECIALE dare corso al procedimento monitorio senza effettuare lunghe e difficili ricerche
reperimento della documentazione relativa al credito); d'altra
documentali (di norma più l'azienda è strutturata maggiori sono le difficoltà di parte è però ne-
CLIENTE AVVOCATO documentali
cessario precisare
reperimento (di norma
della che lapiù l'aziendarelativa
produzione
documentazione èdell'estratto
strutturata maggiori
d'altra sono
autentico
al credito); delle le difficoltà
parte scritture
è però di
con-
neces-
reperimento
tabili della
costituisce documentazione
prova meramente relativa
presuntiva al credito);
del d'altra
credito con parte
sario precisare che la produzione dell'estratto autentico delle scritture contabili la è però
conseguenza ne-
Se il professionista ha PROCURA GENERALE alle liti cessario
che, in casoprecisare che la produzione
di opposizione, il creditoredell'estratto
sarà autentico delle scritture con-
costituisce prova meramente presuntiva del in primo
credito luogo
con gravato
la conseguenzadall'onereche, di
in
VIA EMAIL FATTURE E DDT tabili costituisce
dimostrare il prova
fondamento meramente
del presuntiva
proprio credito del
nel credito
corso delcon la conseguenza
giudizio.
caso di opposizione, il creditore sarà in primo luogo gravato dall'onere di dimo-
che, inil caso
strare di opposizione,
fondamento del pro-ilprio
creditore
creditosarà
nelin primo
corso luogo
del gravato dall'onere di
giudizio.
dimostrare il fondamento del proprio credito nel corso del giudizio.
CLIENTE AVVOCATO Se il professionista ha PROCURA SPECIALE alle liti
VIA EMAIL FATTURE E DDT
Se il professionista ha PROCURA SPECIALE alle liti
21 VIA POSTA ESTRATTO AUTENTICO
ORDINARIA FATTURE
VIA EMAIL PROCURAE DDT
SPECIALE
Saranno quindi rilevanti i seguenti documenti: • Fatture insolute • Estratto conto • CRM, Lettere
CLIENTE AVVOCATO
di vettura e bolle di consegna Firmati (Vettore/ Destinatario) • Riconoscimento di debito
VIA POSTA ORDINARIA ESTRATTO AUTENTICO
• Procura alle liti (speciale) • Contratto/Ordini di acquisto • Condizioni Generali di Vendita/ PROCURA SPECIALE
ART. 634 II COMMA C.P.C. |
Servizio • Corrispondenza /informazioni commerciali prevede poi che l’ingiunzione Se il professionista ha PROCURA GENERALE alle liti
CLIENTE AVVOCATO
di pagamento possa essere pronunciata anche quando venga prodotto, VIA EMAIL FATTURE E DDT
come prova scritta a sostegno dell’esistenza del credito ed in alternativa Se il professionista ha PROCURA GENERALE alle liti
ai documenti descritti in precedenza, l’estratto autentico delle scritture VIA POSTA
VIA ORDINARIA
EMAIL ESTRATTO
FATTURE E AUTENTICO
DDT
32 contabili del ricorrente22. CLIENTE AVVOCATO
VIA POSTA ORDINARIA ESTRATTO AUTENTICO
CLIENTE AVVOCATO
22
Con i nuovi strumenti informatici di firma digitale e posta elettronica certificata, inoltre, è
22
possibile anche l’invio degli estratti autentici in modalità telematica.
21 Con i nuovi strumenti informatici di firma digitale e posta elettronica certificata, inoltre, è
Saranno quindi rilevanti i seguenti documenti: • Fatture insolute • Estratto conto • CRM, Lettere di
vettura e bolle di consegna Firmati (Vettore/ Destinatario) • Riconoscimento di debito • Procura alle
22
possibile anche l’invio degli estratti autentici in modalità telematica.
liti (speciale) • Contratto/Ordini di acquisto • Condizioni Generali di Vendita/ Servizio • Corrispon- Con i nuovi strumenti informatici di firma digitale e posta elettronica certificata, inoltre, è possibile
denza /informazioni commerciali anche l’invio degli estratti autentici in modalità telematica. 33
33
36 37Puoi anche leggere
