L'udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam - Ordine degli Avvocati di Milano - ASLA Italia
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L’udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam ASLA Ordine degli Avvocati di Milano © Allen & Overy LLP 2021
Procedimenti speciali
Procedimenti speciali
Libro IV c.p.c.
Procedimenti Convalida di sfratto Procedimenti
ingiunzione art. 633 art. 657 cautelari art. 669 bis
© Allen & Overy LLP 2021 2
Procedimenti speciali: in particolare i procedimenti
cautelari (2)
Procedimenti cautelari
Sequestro Denuncia nuova
Istruzione
giudiziario e opera e danno Proc. sommario Provv. d’urgenza
preventiva
conservativo temuto ex art. ex art. 702 bis ex art. 700
ex art. 692
ex art. 670 688
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L’art. 700: condizioni
1 “Fuori dei casi regolati nelle precedenti sezioni...”
2 “chi ha fondato motivo di temere che durante il tempo occorrente per
far valere il suo diritto in via ordinaria...”
3 “questo sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile”
4 “può chiedere... i provvedimenti d’urgenza...”
© Allen & Overy LLP 2021 9Segue: l’art. 700: alcune caratteristiche Sussidiarietà fuori dai casi regolati nelle precedenti sezioni...” Sommarietà giudizio di probabilità e di verosimiglianza sull’esistenza del diritto Strumentalità art. 669 octies, sesto comma; successiva azione merito non è obbligatoria (attenuata) © Allen & Overy LLP 2021 10
Esempi di ricorsi ex art. 700 in diverse materie
01
Per dare esecuzione alle obbligazioni contrattuali
02
Per impedire esercizio voto in assemblea società per azioni
03
Per bloccare pagamento di una fidejussione bancaria
04 Per bloccare contraffazione marchio o brevetto o bloccare atti concorrenza
sleale (es. storno)
© Allen & Overy LLP 2021 11Fasi del procedimento ex art. 700 ante causam
‒ Competenza: proposizione davanti al giudice art. 669 ter che sarebbe competente
per il merito
‒ Due possibilità dopo deposito ricorso: 669 sexies
‒ Emissione del provvedimento di accoglimento con decreto inaudita altera parte e
fissazione udienza per revoca/conferma/modifica; oppure
‒ Decreto di fissazione udienza e successiva ordinanza di accoglimento o rigetto
© Allen & Overy LLP 2021 12Presupposti emissione provvedimento ex art. 700
Fumus boni iuris
Probabile esistenza del diritto oggetto della tutela cautelare
Periculum in mora
Pregiudizio “imminente”: situazione di pericolo attuale
Pregiudizio “irreparabile”: danno non facilmente o non integralmente
riparabile
© Allen & Overy LLP 2021 13Diritti (non) tutelabili ex art. 700
Diritti di credito: manca la irreparabilità del pregiudizio;
1 “il denaro non perisce”
2 Diritti con esecuzione di obblighi di fare infungibili
Alcune eccezioni: quando l’inadempimento dell’obbligazione pregiudica
3 diritti sottostanti di rilevanza costituzionale: vita dell’impresa; esistenza
dignitosa del cittadino
© Allen & Overy LLP 2021 14Segue: diritti (non) tutelabili ex art. 700
Esempi di queste eccezioni
Ordine ex art. 700 di pagare somma di denaro: a tutela vita stessa impresa
1 (Pret. Roma, 25 gennaio 1993) oppure a tutela “esistenza libera e dignitosa
della persona” (Trib. Avezzano, 19 aprile 2005)
Ordine ex art. 700 di dare esecuzione ad un contratto a tutela esistenza sul
2 mercato dell’impresa
3
3 Ma ora vedere art. 614 bis c.p.c. 3
© Allen & Overy LLP 2021 15Caso Telsystem
Utente Milano
Telsystem Utente Roma
Utente Torino
= costo telefonata nelle tre sedi senza ricarico costo teleselezione
© Allen & Overy LLP 2021 16Provvedimento rigetto o accoglimento
Rigetto
Riproposizione: mutamento circostanze e/o nuovi fatti e/o argomenti diritto
Reclamo: entro 15 gg. davanti al Collegio
Accoglimento
Eventuale esecuzione e eventuale merito
© Allen & Overy LLP 2021 17Case study: 700 per inibire pagamento di una
fideiussione bancaria
Contratto base: i 2 Stati ordinano treni ad alta
velocità a costruttore italiano
Committenti europei: Costruttore Italiano:
Belgio e Olanda Ansaldo
Banca
garantisce la restituzione al committente dei pagamenti anticipati fatti
al costruttore, fino ad un importo di Euro 37 milioni: la garanzia è
autonoma
© Allen & Overy LLP 2021 18© Allen & Overy LLP 2021 19
Case study: segue (2)
Committente: Belgio
Promuove arbitrato
contro il costruttore Ansaldo per inadempimento contratto appalto
Promuove ricorso
Contro Banca per ottenere pagamento della garanzia di Euro 37 milioni
© Allen & Overy LLP 2021 20Case study: segue (3)
Costruttore Ansaldo promuove ricorso ex art. 700
Fumus
– Restituzione prezzo contrattuale solo se c’è risoluzione contratto; lettera
Stato belga non richiama articoli su risoluzione
– I treni non sono ancora stati consegnati; non può esserci risoluzione,
ma interventi in garanzia
Periculum
Stato belga è soggetto estero, con difficoltà recupero per il
costruttore Ansaldo
© Allen & Overy LLP 2021 21Case study: segue (4)
Banca e Stato belga depositano memoria difensiva e replicano
Fumus
– Testo garanzia richiede solo indicazione articoli del contratto
– Non vi sono prove certe su frode nella escussione delle garanzie; al
contrario, vi è prova che i treni non possono circolare
Periculum
Residenza estera del committente Stato belga non è rilevante
© Allen & Overy LLP 2021 22Case study: segue (5)
Giudice rigetta ricorso costruttore
NO fumus
– Lettere escussioni conformi alle previsioni del contratto e richiamo
specifici articoli su risoluzione
– È provato, al contrario, che un provvedimento autorità ha vietato
circolazione
NO periculum
– Eventuale azione regresso promossa in un Paese dell’Unione Europea,
dunque non vi sono rischi
– Nessuna prova su eventuale insolvenza del committente
© Allen & Overy LLP 2021 23Questions? These are presentation slides only. This document is for general guidance only and does not constitute definitive advice. Allen & Overy means Allen & Overy LLP and/or its affiliated undertakings. Allen & Overy LLP is a limited liability partnership registered in England and Wales with registered number OC306763. Allen & Overy (Holdings) Limited is a limited company registered in England and Wales with registered number 07462870. Allen & Overy LLP and Allen & Overy (Holdings) Limited are authorised and regulated by the Solicitors Regulation Authority of England and Wales. The term partner is used to refer to a member of Allen & Overy LLP or a director of Allen & Overy (Holdings) Limited or, in either case, an employee or consultant with equivalent standing and qualifications or an individual with equivalent status in one of Allen & Overy LLP’s affiliated undertakings. A list of the members of Allen & Overy LLP and of the non-members who are designated as partners, and a list of the directors of Allen & Overy (Holdings) Limited, is open to inspection at our registered office at One Bishops Square, London E1 6AD. Allen & Overy is an international legal practice with approximately 5,500 people, including some 550 partners, working in more than 40 offices worldwide. A current list of Allen & Overy offices is available at allenovery.com/locations. © Allen & Overy LLP 2021 24
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