Collegio Sindacale: obblighi di intervento oggi e domani; un confronto ragionato
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COLLEGIO SINDACALE E REVISORE A
MISURA DEL NUOVO CODICE DELLA CRISI
Dlgs 14 del 12.1.2019
Collegio Sindacale: obblighi di
intervento oggi e domani; un
confronto ragionato
Ordine dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili di Brescia
Commissione OCRI
Relatore - Dott.ssa Barbara Lazzari
2 dicembre 2020
Lo spirito della riforma è quello di monitorare l’allerta precoce in modo da favorire il risanamento delle imprese e porre un presidio sulla robustezza del loro equilibrio economico e finanziario (sistema che non constata i danni ma li intercetta all’inizio della crisi e, meglio ancora li previene) . Semplici indizi che chiedono la vigilanza di amministratori e sindaci sulle possibili inoculazioni del virus della crisi prima che si propaghi e demolisca l’equilibrio facendo perdere la continuità.
Art. 389 CCII
comma 2 comma 1
OGGI DOMANI
16.3.2019 1.9.2021
Art. CCII Art. C.C. Note Art. CCII Note
375 2086 co. 2 A.O.A. crisi e continuità 14 co. 1 Verifica degli A.O.A.
2257 A.O.A. nella S.S. 14 co. 2 Segnalazione all’OCRI
2380 bis A.O.A. nella S.P.A. 14 co. 3 Esonero di responsabilità
377
2409 novies A.O.A. nel dualistico 14 co. 4 Flussi informativi da istituti di credito
2475 co 1 e co 6 A.O.A. nelle S.R.L. + 2381 c.c. 37 Iniziativa del C.S. per Liquidazione Giudiziale
2476 co. 6 Responsabilità amministratori SRL
378
2486 co. 3 Quantificazione danno ∆PN
379 2477 Nomina C.S. nelle S.R.L.Art. 375 CCII
2086 Gestione L’art. 375 CCII introduce il comma 2 dell’art.
dell’impresa 2086 c.c.
co. 2
Art. 2086 – Gestione dell’impresa
1. L'imprenditore è il capo dell'impresa e da lui dipendono gerarchicamente i suoi collaboratori.
2. L'imprenditore, che operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere
di istituire un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni
1 anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi dell'impresa e della perdita
dell'impresa,
della continuità aziendale,
nonché
di attivarsi senza indugio per l'adozione e l'attuazione di uno degli strumenti previsti
2 dall'ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità aziendale.CONTINUITA’ OIC 11
AZIENDALE Capacità dell’impresa di costituire un complesso
economico funzionante destinato alla produzione di
reddito per un prevedibile arco temporale futuro di
Anche se c’è equilibrio economico (costi/ricavi) almeno 12 mesi dalla data di riferimento del bilancio
Anche se c’è equilibrio finanziario (entrate/uscite)
Non significa che ci sia continuità aziendale
Assonime (circolare 19/19)
La CRISI calibrata su un orizzonte futuro di 6 mesi,
CONTINUITA’ aziendale su 12 mesi;
Altri fattori da considerare:
‐ clima aziendale ostile, la CONTINUITA’ si basa anche su dati qualitativi
‐ liti fra soci, mentre la CRISI su dati essenzialmente quantitativi
‐ feedback negativi dei clienti, (reddituali, patrimoniali e finanziari).
‐ scarsa innovazione,
L’INSOLVENZA, è stato di incapacità strutturale ad
‐ scarsa formazione,
adempiere alle proprie obbligazioni (tendenziale di
‐ perdita di mercato, natura permanente e irreversibili)
‐ fatturato da prodotti in decadimentoArt. 377 CCII
Società La gestione dell'impresa si svolge nel rispetto della
2257 semplice disposizione di cui all'articolo 2086, secondo comma…
2380 Società per La gestione dell'impresa si svolge nel rispetto della
azioni disposizione di cui all'articolo 2086, secondo comma…
bis
2409 Sistema La gestione dell'impresa si svolge nel rispetto della
dualistico disposizione di cui all'articolo 2086, secondo comma…
novies
2475 Società a
responsabilità
La gestione dell'impresa si svolge nel rispetto della
disposizione di cui all'articolo 2086, secondo comma…
co. 1 limitataArt. 377 CCII (segue)
2475 Collegio
Sindacale
Si applica, in quanto compatibile,
co. 6 nelle Srl l'articolo 2381
Art. 2381 ‐ Presidente, comitato esecutivo e amministratori delegati.
1. […]
2. […]
3. […]
4. […]
5. Gli organi delegati curano che l'assetto organizzativo, amministrativo e
contabile sia adeguato alla natura e alle dimensioni dell'impresa e riferiscono al
consiglio di amministrazione e al collegio sindacale, con la periodicità fissata
dallo statuto e in ogni caso almeno ogni sei mesi, sul generale andamento della
gestione e sulla sua prevedibile evoluzione nonché sulle operazioni di maggior
rilievo, per le loro dimensioni o caratteristiche, effettuate dalla società e dalle
sue controllate.
6. […]Art. 378 CCII
2476 Responsabilità degli
Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali
per l'inosservanza degli obblighi inerenti alla
amministratori nella Srl
co. 6 conservazione dell'integrità del patrimonio sociale…
2486 Quantificazione Danno risarcibile differenza dei netti patrimoniali
danno ∆PN NO scritture contabili attivo ‐ passivo procedura.
co. 3Art. 379 CCII
2477 Nomina
C.S. nelle
…Si applicano le disposizioni
dell’art. 2409 anche se la società è
Denunzia al
Tribunale
co. 6 S.R.L. priva di organo di controllo.Art. 389 CCII
OGGI DOMANI
16.3.2019 1.9.2021
Art. CCII Art. C.C. Note Art. CCII Note
375 2086 co. 2 A.O.A. crisi e continuità 14 co. 1 Verifica degli A.O.A.
2257 A.O.A. nella S.S. 14 co. 2 Segnalazione all’OCRI
2380 bis A.O.A. nella S.P.A. 14 co. 3 Esonero di responsabilità
377
2409 novies A.O.A. nel dualistico 14 co. 4 Flussi informativi da istituti di credito
2475 co 1 e co 6 A.O.A. nelle S.R.L. + 2381 c.c. 37 Iniziativa del C.S. per Liquidazione Giudiziale
2476 co. 6 Responsabilità amministratori SRL
378
2486 co. 3 Quantificazione danno ∆PN
379 2477 Nomina C.S. nelle S.R.L.Art. 14 – Obblighi di segnalazione degli
organi di controllo societari
COMMA 1 COMMA 2
Verifica Segnalazione
degli A.O.A. all’OCRI
Art. 14
COMMA 3 COMMA 4
Esonero di Flussi informativi da
responsabilità istituti di creditoArt. 14 comma 1
Gli organi di controllo societari, il revisore contabile e la
società di revisione, ciascuno nell'ambito delle proprie Art. 2403 – Doveri del Collegio Sindacale
funzioni, hanno l'obbligo di verificare Il collegio sindacale vigila sull'osservanza
della legge e dello statuto, sul rispetto
che l'organo amministrativo valuti costantemente, dei principi di corretta amministrazione
assumendo le conseguenti idonee iniziative, ed in particolare sull'adeguatezza
se l'assetto organizzativo dell'impresa è adeguato, dell'assetto organizzativo,
amministrativo e contabile adottato
se sussiste l'equilibrio economico finanziario
dalla società e sul suo concreto
e quale è il prevedibile andamento della gestione, funzionamento.
nonché di segnalare immediatamente allo
Esercita inoltre il controllo contabile nel
stesso organo amministrativo l'esistenza di fondati caso previsto dall'articolo 2409 bis, terzo
indizi della crisi. comma.Art. 14 comma 1 (segue)
COSTANTEMENTE Artt. 24 e 25 CCII
Valutazione almeno trimestrale
Misure premiali
L’imprenditore può accedere alle misure
premiali se si attiva entro 3 mesi da quando si
accerta l’esistenza di:
1. Debiti per retribuzioni 2. Debiti vs fornitori 3. Superamento per oltre 3
scaduti > 60 gg e per scaduti > 120 gg e per mesi degli indici elaborati ai
importo > 50% importo > dei debiti sensi dell’art. 13 co. 2 e 3
retribuzioni mensili non scaduti (PN, DSCR, Indici di settore)Art. 14 comma 1 (segue)
Assetto Assetto
Assetto contabile
organizzativo amministrativo
Procedure per ordinato
Organigramma con Sistema di rilevazione dei
svolgimento attività
funzioni, poteri e deleghe fatti di gestione
aziendali
ADEGUATEZZA
1. Completa, tempestiva e attendibile rilevazione dei fatti di gestione
Struttura compatibile
2. Produzione di informazioni valide e utili per le scelte di gestione e
con dimensioni e
salvaguardia del patrimonio
natura dell’impresa
3. Produzione di dati attendibili per la formazione del bilancioArt. 14 comma 1 (segue)
«Nel caso di intervenuta attivazione dei sistemi di allerta, dunque, è possibile dedurre
che gli assetti organizzativi non si siano rivelati adeguati o, il che è lo stesso, non
abbiano funzionato oppure che i segnali della crisi siano stati volutamente ignorati dagli
amministratori.
Sotto questo profilo, dunque, i sistemi di allerta rispondono, letteralmente, allo scopo per
il quale sono stati pensati: quello di dotare l’impresa di un segnale di allarme che entri
in funzione ogniqualvolta i sistemi di controllo aziendali si dimostrino non adeguati a
intercettare tempestivamente i segnali della crisi, ovvero quando gli amministratori non
intendano, spontaneamente, rilevarli e agire di conseguenza»
Cit. Il Fallimento n. 4/2019, pag. 411Art. 14 comma 1 (segue)
1. accentuato deficit patrimoniale
2. circolante negativo
Indicatori di tipo 3. incapacità di pagare i debiti
FINANZARIO 4. Restringimento o chiusura dei canali bancari
5. cash flow negativo
6. consistenti e perduranti perdite
EQUILIBRIO
ECONOMICO 1. perdita di quote di mercato
FINANZIARIO Indicatori di tipo
2. perdita di clienti importanti,
GESTIONALE
3. > rimanenze con = ricavi
Indicatori di
1. C.S. < limiti di legge
ALTRO TIPOArt. 14 comma 1 (segue)
FONDATI INDIZI ∑ elementi che inducano a ritenere l’esistenza
DELLA CRISI di uno stato di crisi in atto
CRISI INSOLVENZA
(art. 2 CCII) (art. 2 CCII)
lo stato di squilibrio economico‐
lo stato del debitore che si manifesta con
finanziario che rende probabile
inadempimenti ed altri fatti esteriori, i quali
l’insolvenza del debitore, e che per
dimostrino che il debitore non è più in
l’impresa si manifesta come
grado di soddisfare regolarmente le proprie
“inadeguatezza dei flussi di cassa
obbligazioni.
prospettici” a far fronte regolarmente alle
“obbligazioni pianificate”.Art. 14 comma 1 (segue)
CRISI CON obbligo di
segnalazione ex art. 14
CRISI SENZA obbligo di
segnalazione ex art. 14Art. 14 comma 2
La segnalazione deve essere motivata, fatta per iscritto, a mezzo PEC o comunque con
mezzi che assicurino la prova dell'avvenuta ricezione, e deve contenere la fissazione di un FASE
congruo termine, non superiore a trenta giorni, entro il quale l'organo amministrativo ENDOGENA
deve riferire in ordine alle soluzioni individuate e alle iniziative intraprese.
In caso di omessa o inadeguata risposta, ovvero di mancata adozione nei successivi sessanta
giorni delle misure ritenute necessarie per superare lo stato di crisi, i soggetti di cui al comma 1
FASE
informano senza indugio l'OCRI, fornendo ogni elemento utile per le relative determinazioni, ESOGENA
anche in deroga al disposto dell'articolo 2407, primo comma, del codice civile e dell’articolo 9‐bis,
commi 1 e 2, del d.lgs. 39/2010.
Gli organi di controllo societari quando effettuano la segnalazione, ne informano senza indugio
D.Lgs.
anche il revisore contabile o la società di revisione; allo stesso modo, il revisore contabile o la società
di revisione informano l’organo di controllo della segnalazione effettuata. 147/2020Art. 14 comma 2
MOTIVAZIONE
Fenomeni gravemente sintomatici
1. NO sostenibilità del debito a +6 mesi
2. Pregiudizio alla continuità aziendale nell’esercizio in corso
3. Reiterati e significativi ritardi nei pagamenti (artt. 15 e 24 co. 1 CCII)
4. non episodiche azioni esecutive da parte dei fornitori.
5. accadimenti straordinari attesi nei successivi 6 mesi tali da compromettere la
sostenibilità del debito ovvero la continuità aziendale.Art. 37 – Iniziativa per l’accesso alle
procedure di regolazione della crisi o
dell’insolvenza
COMMA 2
COMMA 1
La domanda di apertura della
La domanda di accesso a una
liquidazione giudiziale è proposta
procedura regolatrice della crisi o
con ricorso del debitore, degli
dell’insolvenza è proposta con
ricorso del debitore. autorità
organi e delle
amministrative che
hanno funzioni di
controllo e di vigilanza
sull’impresa, di uno o più
creditori o del pubblico ministero.Art. 14 comma 3
La tempestiva segnalazione all'organo amministrativo ai sensi del
comma 1 costituisce causa di esonero dalla responsabilità
solidale per le conseguenze pregiudizievoli delle omissioni o
azioni successivamente poste in essere dal predetto organo, che
non siano conseguenza diretta di decisioni assunte prima della
segnalazione, a condizione che, nei casi previsti dal secondo
periodo del comma 2, sia stata effettuata tempestiva
segnalazione all'OCRI. Non costituisce giusta causa di revoca
dall'incarico la segnalazione effettuata a norma del presente
articolo.Art. 14 comma 3
Rilevazione di fondati
indizi della crisi
omessa o inadeguata
risposta del CDA
Segnalazione
Segnalazione al C.D.A
all’OCRI
mancata adozione nei successivi 60
giorni delle misure necessarie
entro 30 giorni riferisce su soluzioni
individuate e iniziative intraprese Esonero responsabilità
dei sindaci
Esonero
adozione nei successivi 60 giorni responsabilità NOTA BENE: SOLO per danni da azioni o
delle misure ritenute necessarie dei sindaci omissioni SUCCESSIVE alla segnalazioneArt. 14 comma 3
RISCHI
Valutazioni eccessivamente Deresponsabilizzazione
prudenziali del Collegio Sindacale
«per pararmi le spalle, nel «bene ho segnalato,
dubbio segnalo» problema loro»Art. 14 comma 3
Stato di Segnalazione
all’organo Art. 2409 c.c.
crisi amministrativo
Stato di Ricorso per
liquidazione
insolvenza giudiziale
DUBBIO FINALE Segnalazione
il Collegio segnala già all’OCRI
con il 14: quando uso il 37Bilanci 31.12.20 in tempo di covid
(per chi ha approvato il 31.12.19 dopo il 23.2.2020)
L’art. 7 dl23/2020 si dà continuità se
2423bis dà
Facoltà di deroga
al 2423bis
la continuità
esisteva al
31.12.19Bilanci 31.12.20 in tempo di covid
(dal 9.4.2020 fino al 31.12.2020)
CAPITALE SOCIALE
RIDUZIONE DI CAPITALE
SOCIALE per perdite
2446C1,2,3, 2447, L’art. 6
2482BISC.4,5,6,2482TER
dl23/2020 da
SCIOGLIMENTO PER PERDITA DI
facoltà di deroga
CAPITALE SOCIALECaso pratico
Ho una società:
‐ che non fa ammortamenti per il covid (inserito solo imposte differite)
‐ Che ha riduzione di fatturato del 70%
‐ Pn leggero intaccato da perdite
‐ Sostanziale pareggio
Formalmente il pn c’è Fino a febbraio 2022
In Nota dico «se avessi fatto (assonime) si congela tutto:
gli ammortamenti il risultato sono in continuità per
sarebbe questo» presunzione di leggeCaso pratico
Se il CS scende sotto il minimo legale
O scendo sotto 1/3 del PN
No liquidazione Ma le formalità le devo
No richiesta di assolvere: convocazione
capitalizzazione assemblea per analisi
patrimonialeConsiderazione finale
Il rinvio dell’applicazione del codice della crisi risiede nel fatto che era stato pensato alle
difficoltà del singolo operatore economico mentre la crisi che stiamo vivendo è una crisi
generalizzata che colpisce anche società solide (per contrazione di mercato e liquidità).
Il rinvio deve costringere l’imprenditore e tutti i soggetti che ruotano intorno a lui
‐ A gestire le priorità
‐ A ragionare sul fatto:
1. che sono sospesi gli obblighi relativi alla tenuta della continuità
2. ma non sono sospesi gli obblighi di monitoraggio costante come detto,
3. Il che costringe ad implementare gli adeguati assetti che consentono il continuo e
tempestivo monitoraggio dell’azienda «sana» (per poter anticipare i cambiamenti, le
trasformazioni del mercato, ripensare i propri processi interni, ecc.).Puoi anche leggere
