La sostenibilità del servizio postale universale tra esigenze di equilibrio economico e garanzie indisponibili degli utenti
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La sostenibilità del servizio postale universale tra esigenze di equilibrio economico e garanzie indisponibili degli utenti di Giulia Avanzini Consiglio di Stato, sez. VI, 28 gennaio 2016, n. 287. Pres. G. Severini. Est. V. Lo- pilato «L’universalità del servizio postale deve intendersi nel senso che quanti erogano pre- stazioni di servizi, benché organizzati in impresa, debbono comunque garantire a chiunque l’effettiva prestazione del servizio, qualunque sia la collocazione geografica della domanda del servizio stesso e a condizioni eque e non discriminatorie e che an- che in presenza di un’eventuale situazione di “fallimento del mercato”, l’adeguata sod- disfazione generale del servizio resta necessaria e doverosa per ragioni extraecono- miche intrinseche al carattere pubblico del servizio stesso». «L’esigenza di assicurare il servizio postale universale impone all’ente che ne deve garantire l’attuazione di indicare puntualmente le ragioni delle decisioni di soppressio- ne degli uffici postali; una determinazione che si basa sulla sola esigenza di assicura- re l’equilibrio economico è di per se illegittima, dal momento che l’utilità economica di- viene così un criterio che ultra vires va ad annullare la rilevanza di una delle ragioni stesse del servizio pubblico, vale a dire l’esigenza, che deve essere garantita in quan- to tale, di assicurare a chiunque la ragionevole opportunità di poter fruire delle presta- zioni del servizio medesimo, trasformando così il servizio postale in una mera attività di impresa orientata al profitto, in condizioni a quel punto ingiustificabili di monopolio o oligopolio». TAR Lazio, sez. III Ter, 30 settembre 2016, n. 9986. Pres. G. Lo Presti. Est. M.G. Vivarelli «La soppressione degli uffici postali sul piano procedurale suppone un’accurata istrut- toria comprensiva di una fase di necessaria interlocuzione con gli enti locali interessati e richiede altresì una congrua motivazione idonea a dar conto della specificità del ca- so concreto e della perdurante sussistenza di prestazioni di servizio universale in fa- vore della cittadinanza anche dopo la chiusura del presidio postale, risultando a tal fi- ne insufficiente un mero rinvio ad atti generali di razionalizzazione approvati dall’autorità di regolazione o a generiche esigenze di equilibrio finanziario che finisco- no per risolversi in una mera clausola di stile». SOMMARIO: 1. Premessa. – 2. La liberalizzazione del settore postale tra disciplina europea e di- ritto interno. – 3. Il servizio postale universale. – 3.1. Le forme di finanziamento dei relativi oneri. – 4. La “razionalizzazione” della rete degli uffici postali. – 5. I limiti al potere di riorga- nizzazione del servizio e le esigenze di equilibrio finanziario. – 5.1. L’obbligo di una congrua motivazione e di un’istruttoria completa a garanzia dell’adeguatezza del servizio universale. – 5.2. Le garanzie procedimentali e la necessaria interlocuzione con gli enti locali. – 6. Il re- capito a giorni alterni. – 7. Considerazioni conclusive. Rivista della Regolazione dei mercati Fascicolo 1| 2017 136
1. Premessa
Le sentenze in esame consolidano un orientamento giurisprudenziale che
sta progressivamente contribuendo a delineare il quadro regolatorio del servi-
zio postale e in particolare il contenuto degli obblighi del servizio universale. In
più occasioni infatti il giudice amministrativo è stato chiamato a sindacare le
scelte di razionalizzazione del settore, spesso dettate da ragioni di economici-
tà gestionale, e la loro compatibilità con il perseguimento degli interessi gene-
rali e collettivi insiti proprio nel carattere universale del servizio.
Le pronunce del Consiglio di Stato e del Tar Lazio che si commentano
hanno disposto l’annullamento di una serie di atti adottati da Poste Italiane in
qualità di Fornitore del servizio universale, volti a modificare l’orario di apertu-
ra o a disporre la chiusura di diversi uffici postali c.d. periferici o marginali, an-
che laddove il loro mantenimento costituisca un costo elevato per l’ente gesto-
re.
L’impugnazione è stata proposta in entrambi i casi dagli enti locali colpiti
dalle misure, a tutela della propria comunità e in particolare dell’interesse a
mantenere la presenza di uffici postali nel proprio territorio accanto ad un
adeguato livello dei servizi da essi erogati.
2. La liberalizzazione del settore postale tra disciplina europea e
diritto interno
Per meglio comprendere il significato di tali interventi giurisprudenziali è
necessario ricostruire brevemente il quadro normativo vigente a livello euro-
peo e nazionale 1.
La liberalizzazione del servizio postale è avvenuta con maggiore lentezza
rispetto ad altri settori 2 e ha trovato il suo primo riferimento normativo nella di-
rettiva 15 dicembre 1997, n. 97/67/CE “Regole comuni per lo sviluppo del
mercato interno dei servizi postali comunitari e il miglioramento della qualità
del servizio”, successivamente modificata dalle direttive 10 giugno 2002 n.
2002/39/CE e 20 febbraio 2008, n. 2008/6/CE, che hanno proseguito il pro-
cesso di graduale apertura alla concorrenza dei servizi postali. La prima diret-
tiva ha operato in funzione di armonizzazione e si è limitata a definire un qua-
dro generale di regole comuni e di obiettivi minimi che hanno consentito agli
Stati membri di modulare nel tempo il processo di liberalizzazione del settore,
gestito in molti casi da un operatore storico e spesso pubblico, nel rispetto del
principio del servizio universale. Come per gli altri servizi di interesse econo-
mico generale oggetto di liberalizzazione, la creazione di un mercato postale
1 Per una più ampia ricostruzione dell’evoluzione della disciplina in materia: L. MAGRONE, Le
poste, in S. CASSESE (a cura di) Trattato di diritto amministrativo, Parte speciale, Vol. III, Giuffrè,
Milano, 2003, spec. p. 1321 ss.; A. ROCCHIETTI MARCH, voce Poste, in Enc. giur., Vol. XXVI,
Treccani, Roma, 2002, 1-10; M.E. SANTA, La liberalizzazione dei servizi postali, in Il Diritto
dell’Unione Europea, 2001, fasc. 1, pp. 119-147; L. MONTEL, voce Poste e telecomunicazioni, in
Digesto Disc. pubbl, Utet, Torino, 1996; G. DE SANCTIS-F. MOLTENI, voce Poste e telecomunica-
zioni, in Enc. dir., Vol. XXXIV, Giuffrè, Milano, 1985, p. 568 ss.
2 Sul punto: E. MOAVERO MILANESI, I servizi di interesse generale e di interesse economico
generale, in F. BESTAGNO-L.G. RADICATI DI BROZOLO (a cura di), Il mercato unico dei servizi, Giuf-
frè, Milano, 2007, spec. pp. 110-111.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 137europeo ha presupposto infatti, fin dalle origini, la garanzia di un minimo di
prestazioni, accessibili a tutti, in ogni parte del territorio, a condizioni eque e
non discriminatorie e secondo un’offerta di qualità. Essa è stata accompagna
quindi dall’obbligo, posto in capo ai singoli Stati membri, di assicurare tali ser-
vizi anche laddove i bassi volumi della domanda e gli alti costi di esercizio fos-
sero tali da rendere la prestazione antieconomica.
È significativo rilevare come la terza direttiva postale, nell’abolire ogni resi-
dua forma di riserva o di diritti di esclusiva a partire dalla fine del 2011, abbia
riconosciuto e accentuato il ruolo fondamentale del servizio universale posta-
le e della relativa rete quali strumenti di coesione economica e sociale 3. Tra i
considerando della direttiva stessa viene sottolineato come l’accessibilità e la
capillarità del servizio debbano essere garantite in ogni parte del territorio e in
particolare nelle zone rurali e montane dove il servizio rappresenta uno stru-
mento di integrazione sociale ed economica nonché una rete infrastrutturale ai
fini dell’accesso ai nuovi servizi di comunicazione elettronica 4.
Si può dunque affermare che nel diritto dell’Unione il presidio postale e la
stessa rete nel suo complesso vengano ad assumere un valore più ampio e
ulteriore rispetto al servizio che tradizionalmente attraverso essi viene eroga-
to, quali punti o nodi essenziali per consentire l’accesso ad altri servizi e quali
strumenti per assicurare l’esercizio di una pluralità di diritti fondamentali, com-
presa la stessa libertà di iniziativa economica, che in alcune aree più lontane e
disagiate incontra delle oggettive difficoltà di sviluppo.
Le direttive sono state progressivamente recepite nell’ordinamento nazio-
nale dal d.lgs., n. 261/1999, modificato dal d.lgs. n. 384/2003 5, e soprattutto
dal d.lgs. n. 58/2011 che ha portato a compimento la completa apertura al
mercato del settore. Il quadro normativo è completato dalla legge di stabilità
del 2015 6 che ha inciso sulla disciplina del servizio universale postale e, al fi-
ne di garantirne la sostenibilità finanziaria nel tempo, ne ha significativamente
circoscritto il perimetro e il livello di finanziamento pubblico.
Ma il complesso quadro regolatorio si compone anche di altre fonti e risulta
frammentato in una molteplicità di attribuzioni esercitate ora dal Ministero per
lo sviluppo economico, ora dall’Autorità di regolazione, istituita tardivamente e
individuata, solo a partire dal 2011, nell’Agcom 7.
3 Significativo il richiamo di cui al Considerando n. 5 della direttiva 2008/6/CE, secondo cui
«nella misura in cui costituiscono uno strumento essenziale di comunicazione e di scambio di
informazioni, i servizi postali svolgono un ruolo fondamentale che contribuisce agli obiettivi di
coesione sociale, economica e territoriale nell’Unione. Le reti postali hanno un’importante di-
mensione territoriale e sociale che consente l’accesso universale a servizi locali essenziali».
4 Considerando n. 21: «Il servizio universale garantisce in linea di massima una raccolta e
una consegna presso l’abitazione o la sede di ogni persona fisica o giuridica, ogni giorno lavo-
rativo, anche nelle zone remote e scarsamente popolate». Considerando 22: «La fornitura di
servizi postali di alta qualità contribuisce in misura significativa al conseguimento dell’obiettivo di
coesione sociale e territoriale. Il commercio elettronico, in particolare, offre alle regioni remote e
alle regioni scarsamente popolate nuove possibilità di partecipare alla vita economica, per la
quale la fornitura di servizi postali efficienti costituisce un requisito importante».
5 Emanato in attuazione dell’art. 19 della legge 3 febbraio 2003, n. 14 (c.d. legge comunitaria
2002)
6 Legge 23 dicembre 2014, n. 190, Disposizioni per la formazione del bilancio annuale e plu-
riennale dello Stato (legge di stabilità 2015), in G.U. 29 dicembre 2014, n. 300 – Suppl. Ordina-
rio n. 99.
7 L’Autorità di regolazione istituita dal d.lgs. 31 marzo 2011, n. 58 doveva essere inizialmen-
te denominata “Agenzia nazionale di regolamentazione del settore postale”; tuttavia, essa è sta-
ta soppressa dopo soli alcuni mesi con il c.d. decreto “Salva Italia” (d.l. n. 201/2011); le relative
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 1383. Il servizio postale universale
Le direttive europee pur riconoscendo la centralità del servizio universale
non ne danno una definizione precisa, lasciando alla discrezionalità degli Stati
membri il compito di delinearne i confini. Nella dinamicità e mutevolezza della
nozione 8 che si declina in modo specifico nei diversi ambiti e che può variare
in modo più o meno intenso a seconda dell’evoluzione tecnologica e dei cam-
biamenti sociali, la delimitazione del servizio universale costituisce una scelta
“politica”, frutto dell’interazione di più soggetti e che, sempre più spesso, ap-
pare collegata al problema della “sostenibilità” dei costi generati dall’adem-
pimento dei relativi obblighi.
Rispetto ad altri settori, il servizio universale postale si caratterizza in ter-
mini peculiari sia per i connotati che ha progressivamente assunto, sia per il
perdurare fino al 2011 della correlazione con l’erogazione dei servizi in regime
di riserva legale 9.
L’oggetto del servizio universale postale, così come definito dall’art. 3 del
d.lgs. n. 261/1999, è comprensivo della raccolta, del trasporto, dello smista-
mento e della distribuzione degli invii postali fino a 2 kg e dei pacchi postali fi-
no a 20 kg, oltre che dei servizi relativi alle raccomandate ed assicurate e alla
c.d. “posta massiva” (comunicazioni bancarie, bollette e bollettini di pagamen-
to, ecc.). Esso deve essere garantito in via continuativa per tutta la durata
dell’anno, ad un prezzo accessibile, con un livello qualitativo determinato.
Il servizio universale è affidato ad un Fornitore, che è stato individuato di-
rettamente dallo stesso legislatore in Poste Italiane S.p.A., fino al 2026 10.
Ogni cinque anni il Ministero dello sviluppo economico verifica, sulla base di
un’analisi effettuata dall’Agcom, che l’affidamento del servizio universale a
Poste Italiane sia conforme ai criteri di continuità della fornitura, redditività de-
gli investimenti, stato economico e struttura organizzativa dell’impresa e che
nello svolgimento dello stesso si registri un miglioramento di efficienza, sulla
base di indicatori definiti e quantificati dall’Autorità.
ll Fornitore del servizio universale deve garantire una presenza capillare
della rete postale, attraverso l’attivazione di un congruo numero di “punti di
accesso”, comprensivi di uffici postali e di cassette di raccolta messe a dispo-
sizione del pubblico o sulla pubblica via, in «tutti i punti del territorio naziona-
competenze sono state trasferite all’AGCOM, che ha conseguentemente istituito, nel dicembre
2012, la “Direzione per i servizi postali”. La mancata istituzione di un’Autorità indipendente di
regolazione costituiva uno dei rilievi avanzati all’Italia dalla Commissione europea nell’ambito
della procedura di infrazione n. 2009/2149.
8 Sul servizio universale ex multis: A. TIZZANO, Trattati dell’Unione europea, Giuffrè, Milano,
2014, spec. p. 1131 ss.; G. CARTEI, Il servizio universale, Giuffrè, Milano 2002; G. NAPOLITANO, Il
servizio universale e i diritti dei cittadini utenti, in Merc. conc. reg., 2000, p. 429 ss.; M. CLARICH,
Servizio pubblico e servizio universale: evoluzione normativa e profili ricostruttivi, in Dir. Pubbl.
1998, spec. p. 41 ss.
9 Infatti, la direttiva del 1997 prevedeva una riserva legale in capo allo stesso fornitore del
servizio universale per le spedizioni di peso inferiore ai 350 grammi. Tale riserva è stata limitata
dalla direttiva del 2002 alle spedizioni fino a 50 grammi, ed eliminata dalla direttiva del 2008,
che a partire dal 2011 ha previsto una liberalizzazione piena. Sul punto: G. SANTI, Il servizio
universale in Italia, in E. FERRARI (a cura di), I servizi a rete in Europa, Cortina, Milano, 2000,
spec. pp. 162-164.
10 Ai sensi di quanto disposto dall’art. 23 comma 2 dello stesso d.lgs. n. 261/1999 così come
modificato dal d.lgs. n. 58/2011, per 15 anni a decorrere dalla data di entrata in vigore dello
stesso d.lgs. n. 58/2011.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 139le» individuati secondo criteri di ragionevolezza. Sempre il fornitore del servi-
zio deve assicurare la raccolta e la distribuzione al domicilio individuale degli
invii postali almeno 5 giorni a settimana, salvo la possibilità di una deroga 11.
La disciplina vigente non esclude che anche altri soggetti possano svolgere
le attività che rientrano nel servizio universale. Dalla fine del 2011, come in
tutti i paesi dell’Unione Europea, anche in Italia è stato infatti realizzato un
mercato completamente aperto alla concorrenza in cui i competitors di Poste
italiane possono entrare nel mercato delle spedizioni che prima era riservato
al servizio universale. Per tali operatori è necessaria una licenza individuale
rilasciata dal Ministero dello sviluppo economico e la loro posizione si diffe-
renzia dal Fornitore del servizio universale, in quanto non sono soggetti
all’obbligo di fornitura su tutto il territorio nazionale in via continuativa, ma solo
agli obblighi specifici individuati dal provvedimento abilitativo.
A tale proposito è significativo rilevare come la legge n. 124/2017 12 in ma-
teria di concorrenza abbia abolito anche l’ultima forma di diritto di esclusiva ri-
conosciuto per ragioni di ordine pubblico in capo a Poste Italiane in quanto
Fornitore del servizio universale e relativa ai servizi di notificazioni a mezzo
posta degli atti giudiziari e degli atti relativi alle violazioni del codice della stra-
da. Tale servizio potrà essere erogato anche da altri soggetti muniti di licenza
individuale e rispondenti ad una serie di requisiti (di qualità, sicurezza, dispo-
nibilità e celerità, ma anche di affidabilità, professionalità e onorabilità) che
dovranno essere individuati dall’Agcom entro 90 giorni dall’entrata in vigore
della legge.
Infine, per le attività liberalizzate, come ad esempio il servizio di corriere
espresso e i relativi servizi accessori 13, è sufficiente un’autorizzazione genera-
le rilasciata dal Ministero dello sviluppo economico. Anche in questo caso può
essere richiesto alle imprese l’adempimento di specifici obblighi di servizio
universale ovvero di obblighi di contribuzione al fondo di compensazione fi-
nanziaria.
Nella specificazione concreta e ulteriore del servizio postale universale, un
ruolo fondamentale è svolto dall’Autorità di regolazione. Ad essa compete in-
fatti la determinazione delle caratteristiche di qualità del servizio universale,
relativamente ai tempi di recapito, alle caratteristiche tecniche di fornitura e al
prezzo al pubblico, ma anche dei criteri funzionali all’individuazione dei “punti
del territorio nazionale” necessari a garantire un’omogenea e regolare fornitu-
ra del servizio nel rispetto delle esigenze individuati dallo stesso legislatore.
Così come spetta alla stessa Agcom autorizzare eventuali deroghe agli obbli-
ghi di servizio universale.
Nell’esercizio di tali attribuzioni Agcom ha adottato una serie di delibere che
hanno avuto l’effetto di incidere significativamente sulla posizione degli utenti.
11 L’art. 3 comma 7, d.lgs. n. 261/1999 è stato modificato dalla legge n. 190/2014. Esso di-
spone che ogni circostanza eccezionale ovvero ogni deroga concessa dall’Autorità di regola-
mentazione deve essere comunicata alla Commissione europea.
12 In particolare si veda quanto disposto dall’art. 1 commi 57 e 58 della legge 4 agosto 2017,
n. 124, Legge annuale per il mercato e la concorrenza in (G.U., Serie Generale, 14 agosto
2017, n. 189).
13 Al servizio di corriere espresso si associano uno o più servizi accessori qualificati da un
valore aggiunto per l’utente rispetto all’erogazione del servizio di semplice invio, che sono costi-
tuiti dalla garanzia di consegna a data predeterminata, dalla possibilità di cambiare la destina-
zione e l’indirizzo del tragitto, dal controllo, ricerca e rintracciabilità degli invii spediti e dal reca-
pito nelle mani del destinatario.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 140Il riferimento è alla delibera n. 342/14/CONS sui punti di accesso alla rete po-
stale che ha modificato i criteri di distribuzione degli uffici di Poste Italiane,
nonché alla delibera n. 395/15/CONS che ha autorizzato un nuovo modello di
recapito degli invii universali e infine alla delibera n. 396/15/CONS che ha de-
lineato i nuovi obbiettivi di qualità e le nuove tariffe dei servizi inclusi nel servi-
zio universale.
3.1. Le forme di finanziamento
Il legislatore europeo riconosce che in un contesto di economia aperta la
necessità di rispettare la concorrenza e la libertà di iniziativa economica dei
privati costituisce una risorsa ma anche una sfida per la sostenibilità del costo
del servizio universale. Tale preoccupazione nel settore postale ha consentito
per lungo tempo di giustificare misure di compensazione a favore del Fornitore
del servizio universale per la copertura degli oneri derivanti dagli obblighi del
servizio stesso.
La Corte di Giustizia europea ha in più occasioni ritenuto compatibili con il
Trattato sia il mantenimento o l’attribuzione di diritti in esclusiva, sia la previ-
sione di forme di compensazione tra attività redditizie e non redditizie che
possono restringere se non addirittura impedire la concorrenza, nella misura
in cui ciò consenta all’ente gestore del servizio universale di completare il pro-
cesso di adattamento dei propri servizi e delle proprie risorse umane a condi-
zioni di maggiore concorrenza, «senza compromettere l’equilibrio finanziario e
quindi senza compromettere la salvaguardia del servizio universale» 14. La
giurisprudenza europea ha peraltro precisato che per ammettere misure di
compensazione non è necessario che risulti minacciato l’equilibrio economico
finanziario o la redditività economica dell’impresa incaricata del servizio uni-
versale nel suo complesso: è sufficiente che la loro assenza pregiudichi
«l’adempimento delle specifiche funzioni di servizio universale o che non sia
possibile adempiere alla funzioni di interesse generale in condizioni economi-
camente accettabili» 15.
Senza poter analizzare in questa sede la complessa questione dell’esatta
qualificazione di tali forme di compensazione e dell’ammissibilità di alcune
forme di aiuto di Stato ritenute compatibili con il Trattato, è opportuno sottoli-
neare, ai fini dell’indagine condotta, che esiste un nesso inscindibile tra l’e-
quilibrio economico finanziario del fornitore del servizio universale e l’ade-
guatezza - oltre che la qualità - delle prestazioni erogate dal medesimo, che
deve essere salvaguardato.
Per questo motivo, abolita ogni forma di riserva legale e realizzata la piena
apertura al mercato postale, il problema della sostenibilità dei costi del servizio
universale diventa quanto mai centrale.
Nel nostro ordinamento gli oneri connessi alla fornitura del servizio univer-
14 Corte giust., sez. I, 15 novembre 2007, n. 162/06, in tema di riserva della posta transfron-
taliera. La questione della compatibilità con i principi della concorrenza delle riserve legali nel
settore postale era già stata presa in considerazione dalla Corte anteriormente alla stessa en-
trata in vigore della prima direttiva di liberalizzazione nella nota sentenza Corbeau, 19 maggio
1993, causa C-320/91, in Racc. giur. C. giust., I, 1993, p. 2533 ss.
15 Corte giust., 17 maggio 2001, causa C-340/99, in Racc. giur. C. giust., I, 4109; Corte di
Giustizia, 3 luglio 2003, C. 83,93-94/01, in Foro amm, CDS, 2003, p. 2733 e in Dir. comm. inter-
naz. 2004, p. 31 e ss., con nota di FRACCHIA A. CARTA, Chronopost c.UFEX: la Corte di giustizia
UE e le relazioni pericolose fra settori riservati e mercati aperti alla concorrenza.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 141sale sono finanziati attraverso un sistema misto 16 che prevede trasferimenti a
carico del bilancio dello Stato 17, quantificati nel Contratto di programma e da
un Fondo di compensazione istituito ai sensi dell’art. 10 del d.lgs. n. 261/1999
nel quale confluiscono i contributi (nella misura che può andare fino al 10%
degli introiti lordi) dei titolari di licenza individuale e di autorizzazione generale
per la fornitura dei servizi che rientrano nel servizio universale. Tale sistema
costituisce uno dei profili più critici della disciplina, in quanto i fondi pubblici ad
esso destinati diminuiscono ad ogni esercizio finanziario 18 a causa delle diffi-
coltà del bilancio statale e il fondo di compensazione non ha assicurato fino ad
oggi un gettito significativo.
Bisogna considerare quindi un ulteriore fattore: la piena apertura alla con-
correnza è avvenuta in un momento di crisi strutturale del mercato e di forte
calo della domanda dei servizi postali tradizionali, a causa dell’avvento di nuo-
vi strumenti digitali, come la posta elettronica semplice o certificata, che hanno
progressivamente sostituito gli invii cartacei (c.d. e-substitution) e portato
all’avvento di un nuovo diritto di comunicare “ibrido”, fatto di carta e di digitale.
Inoltre nel settore liberalizzato dei corrieri espressi i ricavi e i volumi relativi
sono cresciuti sia grazie all’apporto dei c.d. servizi aggiuntivi, sia del progres-
sivo affermarsi dell’e-commerce 19. La garanzia del servizio universale deve
quindi confrontarsi con le nuove abitudini degli utenti oltre che con la progres-
siva erosione dei tradizionali margini di profitto dell’operatore postale storico
che spesso è il Fornitore del servizio universale medesimo.
Appaiono dunque evidenti le ragioni della riforma del 2015, le cui disposi-
zioni sono contenute peraltro in una legge di stabilità, volta a garantire la so-
stenibilità degli oneri derivanti dal servizio universale e la sua corrispondenza
alle «mutate esigenze degli utenti». Ad essa si accompagna l’esigenza di
un’adeguata valorizzazione di Poste Italiane, coerentemente con la strategia
16 Cfr. sul punto: M. CAPATINI, Il servizio universale e le sue modalità di finanziamento. La so-
luzione dei fondi di compensazione, in Riv. it. dir. pubbl. comunit. 2003, spec. p. 110 ss.; G. TE-
LESE, La liberalizzazione dei servizi pubblici a rete in ambito comunitario e la disciplina del diritto
di accesso alle infrastrutture. Aspetti generali, in L. AMMANNATI-M.A. CABIDDU-P. DE CARLI (a cura
di), Servizi pubblici. Concorrenza. Diritti, Giuffrè, Milano, 2001, spec. pp. 163-164.
17 In dottrina si sottolinea come la crisi economica abbia portato ad una rivisitazione
dell’interpretazione ultraliberista dei Trattati europei e come le stesse istituzioni europee abbia-
no stimolato un intervento più attivo degli Stati nel soddisfacimento degli interessi sociali. Pro-
prio nel settore postale da tempo vengono considerati aiuti di importanza minore, compatibili
con il Trattato, quelli che compensano il gestore del servizio universale degli oneri derivanti dal-
la sua fornitura: G. ROSSI, Pubblico e privato nell’economia semiglobalizzata. L’impresa pubbli-
ca nei sistemi permeabili e in competizione, in Riv. it. dir. pubbl. comunit., 2014, spec. p. 63 ss.
La Commissione Europea ha ritenuto, con lettera del 20 novembre 2012 – SA.33989 (2012/NN)
– Italia, che le compensazioni statali per la fornitura del servizio universale a favore di Poste Ita-
liane nel periodo 2009-2011 e le compensazioni statali per le agevolazioni tariffarie offerte, nello
stesso periodo, a imprese editrici, organizzazioni senza scopo di lucro e candidati alle elezioni
politiche configurino aiuti di Stato. Tuttavia entrambe le misure sono compatibili con l’articolo
106 paragrafo 2 del TFUE, perché sono necessarie per la gestione dei servizi di interesse eco-
nomico generale in questione e non incidono sullo sviluppo degli scambi in misura contraria
all’interesse dell’Unione.
18 La legge finanziaria 2015 ha ridotto il valore massimo dell’onere riconosciuto a Poste Italiane
per la fornitura del servizio universale a 264 milioni di Euro all’anno e il Contratto di programma
2015-2019 ha posposto al 2016 la data a partire dalla quale sarà applicabile tale riduzione.
19 Cfr: Relazione annuale Agcom, luglio 2016, spec. 113, secondo cui Il declino della do-
manda di servizi postali e del – 8.5% dal 2014 al 2015; mentre i servizi di corriere espresso pur
rappresentando solo il 6,6% dei volumi generano il 52,8% del fatturato, mentre il servizio uni-
versale, i servizi in esclusiva e gli altri servizi postali pur costituendo il 93,4% dei volumi, gene-
rano solo il 47,2% dei ricavi complessivi.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 142di ristrutturazione dell’azienda e della sua trasformazione in un operatore eco-
nomico che deve competere nel mercato 20.
In tale prospettiva il legislatore ha ridotto il finanziamento degli oneri del ser-
vizio universale a carico dello Stato e ha attribuito a Poste italiane la possibilità
di adottare misure di razionalizzazione del servizio e di rimodulazione della fre-
quenza settimanale della distribuzione degli invii postali che vengono ad incide-
re notevolmente sulla modalità di accesso al servizio. La loro attuazione porta
infatti ad un sostanziale ridimensionamento della rete postale e al passaggio ad
una fornitura a giorni alterni per un ampio segmento della popolazione.
4. La “razionalizzazione” della rete degli uffici postali
La presenza e il mantenimento di un adeguato numero di uffici postali sul
territorio nazionale rappresenta uno degli obblighi di servizio universale più
importanti in quanto garantisce la fruibilità del servizio postale su tutto il territo-
rio nazionale, comprese le zone più lontane e disagiate.
Il criterio guida per la distribuzione degli uffici postali è stato indicato dal
decreto del Ministro dello sviluppo economico del 7 ottobre 2008 ed è costitui-
to dalla «distanza massima di accessibilità al servizio» espressa nei chilometri
percorsi dall’utente per recarsi al presidio postale più vicino 21. Tale criterio ge-
nerale è stato quindi integrato dalla delibera dell’AGCOM n. 342/2014 sui pun-
ti di accesso alla rete postale, che ha introdotto disposizioni più specifiche a
tutela degli utenti che abitano nelle aree remote del Paese, quali le «isole mi-
nori» e le «zone rurali e montane», individuate come «situazioni particolari»
per la natura del territorio e per la scarsa densità abitativa e meritevoli di spe-
cifica considerazione nell’ambito del servizio postale universale. Infatti proprio
al fine di garantire un livello di servizio adeguato in tali aree, la delibera intro-
duce specifici divieti di chiusura degli uffici postali nei comuni rurali che rien-
trano anche nella categoria dei comuni montani e nelle isole minori laddove
l’ufficio costituisca l’unico presidio postale.
La garanzia di una presenza capillare degli uffici postali è temperata dalla
necessità di assicurare un contenimento dei costi e una efficiente gestione del
servizio. A tale proposito il Contratto di programma 22 tra Poste Italiane e il Mi-
20 Nel 2015 è iniziata la privatizzazione di Poste Italiane Spa che ha visto quotare sul merca-
to il 35,3% del capitale sociale, sulla scia di quanto avvenuto per altri operatori postali storici,
come Royal Mail in UK nel 2013 e Japan Post nel 2015, benché l’ente rimanga saldamente sot-
to il controllo del Ministero dell’Economia che ne detiene la maggioranza azionaria. Il mercato
postale che si è realizzato è caratterizzato da un elevato numero di operatori che tuttavia hanno
spesso un ruolo di intermediazione o sono attivi solo in una o più fasi della catena del servizio
che si articola in più segmenti e pertanto il traffico complessivo è gestito da pochi grandi opera-
tori capaci di coprire l’intera catena di produzione del servizio, e tra questi Poste Italiane, che
mantiene una posizione molto forte, coprendopiù del 70% del mercato.
21 L’art. 2 del d.m. 7 ottobre 2008 ha individuato diverse soglie di copertura del servizio: in
particolare, il fornitore del servizio universale deve garantire un punto di accesso entro 3 km dal
luogo di residenza per il 75% della popolazione, entro 5 km per il 92% della popolazione, entro
6 km per il 97,5 % della popolazione. Nei comuni con un unico presidio postale deve inoltre es-
sere assicurata un’apertura dell’ufficio non inferiore ai tre giorni e a 18 ore settimanali.
22 Il Contratto di programma tra il Ministero dello sviluppo economico e Poste italiane S.p.A.
disciplina le modalità di erogazione del servizio postale universale nonché gli obblighi della so-
cietà affidataria, i servizi resi agli utenti, i trasferimenti statali, la disciplina concernente l’emis-
sione delle carte valori e le disposizioni in materia di rapporti internazionali. L’ultimo Contratto di
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 143se che regola il rapporto tra il Fornitore del servizio postale universale e lo
Stato Italiano prevede, tra gli impegni che Poste Italiane deve rispettare, l’ob-
bligo di trasmettere annualmente all’Agcom l’elenco degli uffici postali che non
garantiscono condizioni di equilibrio economico, unitamente al piano di inter-
vento per la progressiva razionalizzazione della loro gestione. Tale piano deve
indicare i criteri seguiti nella pianificazione e quantificare i minori costi e la di-
minuzione degli oneri di servizio universale resi possibili con la razionalizza-
zione, ovviamente nel rispetto dei criteri di distribuzione previsti dal Decreto
del Mise del 2008. Rispetto a tale piano, l’Agcom svolge una semplice funzio-
ne di verifica della conformità dell’atto ai criteri di distribuzione dei punti di ac-
cesso e alle altre disposizioni normative vigenti, ma la sua efficacianon è su-
bordinata ad alcuna autorizzazione preventiva da parte della stessa autorità.
Sia la delibera Agcom, sia il Contratto di programma, pur riconoscendo a
Poste Italiane la possibilità di ridefinire l’articolazione base del servizio secon-
do parametri più economici, prevedono forme di collaborazione e di coinvol-
gimento degli enti locali interessati. Infatti deve essere data preventiva infor-
mazione degli interventi di chiusura e di rimodulazione oraria agli enti locali e
al Ministero, che può promuovere un confronto con gli organi rappresentativi
degli enti territoriali stessi al fine di valutare, come si legge testualmente dal
Contratto di programma, «con le autorità locali una eventuale presenza più ef-
ficace rispetto all’evoluzione della domanda di servizi nelle singole aree territo-
riali e dei relativi oneri» 23.
Il piano di razionalizzazione presentato nel 2015 da Poste Italiane ha di-
sposto la chiusura o la limitazione dell’orario di apertura di una serie consi-
stente di comuni (la soppressione di 411 uffici e la riduzione di orari di apertu-
ra per più di 500) la cui attuazione ha determinato un ampio contenzioso di cui
le sentenze in esame costituiscono espressione.
5. Limiti al potere di riorganizzazione del servizio ed esigenze di
equilibrio finanziario
La giurisprudenza amministrativa in più occasioni, pur riconoscendo a Po-
ste Italiane il potere di riorganizzazione aziendale quale espressione della sua
più generale capacità e autonomia imprenditoriale, ha posto una serie di limiti
programma per il periodo 2015-2019 è stato stipulato il 15 dicembre 2015 secondo la procedura
di cui all’art. 1, comma 275, legge n. 190/2014. Tale norma prevede un procedimento piuttosto
complesso che vede coinvolta la stessa Commissione Europea. Il Contratto di programma è
sottoscritto tra il Ministero dello sviluppo economico e il Fornitore del servizio postale universale
e contestualmente notificato alla Commissione europea per le valutazioni di competenza. A tal
fine, il Ministero dello sviluppo economico invia lo schema di contratto di programma al Ministe-
ro dell’economia e delle finanze e all’Agcom per l’acquisizione, entro quindici giorni dall’av-
venuta ricezione, dei relativi pareri. Il Ministero dello sviluppo economico può procedere al rie-
same dello schema di contratto in considerazione dei pareri ricevuti e, entro cinque giorni
dall’acquisizione dei predetti pareri, provvede a trasmettere lo schema di contratto alla Camera
dei deputati e al Senato della Repubblica, affinché su di esso sia espresso, entro venti giorni
dall’avvenuta ricezione dello schema di contratto, il parere non vincolante delle competenti
Commissioni parlamentari. Decorso il termine, il contratto di programma può essere validamen-
te sottoscritto . Il Contratto di programma 2015-2019 segue il primo Contratto di programma
2009-2011 approvato con legge (art. 33 della legge 12 novembre 2011, n. 183 – legge di Stabi-
lità 2012), e stato prorogato ex lege (art. 1, comma 274, legge n. 190/2014) fino alla conclusio-
ne della procedura di approvazione del nuovo contratto di programma.
23 Art. 2, comma 8 del Contratto di programma 2015-2019.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 144alle scelte di politica industriale della società, proprio attraverso l’elaborazione
di un preciso significato del servizio postale universale postale e degli obblighi
ad esso sottesi.
Sullo sfondo vi è l’affermazione del carattere ineludibile del servizio universa-
le e la qualificazione, non sempre precisa e consapevole, del servizio postale
universale come un servizio pubblico tout court, la cui garanzia deve essere an-
teposta a qualsiasi altra esigenza, cui si sommano tutte le contraddizioni, che in
questa sede non è possibile affrontare, derivanti dalla natura sostanzialmente
pubblica del Fornitore del servizio universale che è chiamato tuttavia a compe-
tere come un operatore economico in un mercato fortemente regolato.
5.1. L’obbligo di una congrua motivazione e di un’istruttoria completa
a garanzia dell’adeguatezza del servizio universale
L’elemento che emerge dalle due pronunce in esame è la necessità che le
scelte di razionalizzazione, soprattutto laddove sfociano nella decisione di
chiusura di un ufficio postale, devono essere sorrette da una congrua motiva-
zione 24 e da un altrettanto completa e approfondita istruttoria, al fine di con-
sentire di verificare se la modifica del sistema di distribuzione degli uffici man-
tenga o meno inalterate le garanzie per i cittadini di accesso ad un servizio di
interesse economico generale.
Nel declinare tale assunto la sentenza del Consiglio di Stato non solo ha
precisato che debbano essere individuate e specificate puntualmente le ragio-
ni che giustificano la soppressione, ma che la sola esigenza di assicurare
l’equilibrio finanziario del gestore non costituisce di per se una ragione suffi-
ciente a legittimare la misura.
La giurisprudenza amministrativa ha già avuto modo di affermare, con
orientamento ormai consolidato e conforme, che una motivazione «incentrata
sul solo dato economico dell’asserita impossibilità di garantire condizioni di
equilibrio, risulta piuttosto generica... e potrebbe valere, del tutto in astratto,
per un numero indefinito ed assai elevato di uffici postali dislocati sul tutto il
territorio nazionale , tanto da ridursi a mera clausola di stile»25.
Oltre a censurare la genericità della motivazione, il ragionamento seguito
dai giudici di Palazzo Spada nella sentenza in esame ha delle implicazioni ul-
teriori e sostanziali. Innanzitutto si afferma che il criterio dell’economicità non
può essere inteso in senso assoluto e preminente, perché altrimenti andrebbe
«ad oscurare la rilevanza di una delle ragioni stesse del servizio pubblico, vale
a dire l’esigenza, che dev’essere garantita in quanto tale, di assicurare a
chiunque la ragionevole opportunità di poter fruire delle prestazioni del servi-
zio medesimo». Ma soprattutto il Consiglio di Stato si spinge a sostenere che,
«ove il servizio postale non dovesse tenere in adeguato conto di siffatte ragio-
ni e della loro preminenza quand’anche – in ipotesi – in concreto antieconomi-
che, cesserebbe per ciò solo di essere un vero e proprio servizio pubblico, e
24 Sulla motivazione si rinvia a: R. VILLATA-M. RAMAJOLI, Il provvedimento amministrativo,
Giappichelli, Torino, 2017, p. 269 ss.; per la una ampia e dettagliata ricostruzione del quadro
giurisprudenziale e dottrinale: A. CASSATELLA, Il dovere di motivazione nell’attività amministrati-
va, Cedam, Padova, 2013; A. ROMANO TASSONE, voce Motivazione nel diritto amministrativo, in
Dig. Disc. pubbl., vol. XIII, Utet, Torino, 1997.
25 Cons. St., sez. III, 27 maggio 2014, n. 2720; TAR Abruzzo, L’Aquila, sez. I, 23 marzo
2016, n. 182; TAR Sardegna, Cagliari, sez. I, 16 ottobre 2015, n. 1068, in Red. Giuffrè ammini-
strativo, 2015.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 145regredirebbe ad essere mera attività di impresa orientata al solo profitto, in
condizioni (a quel punto ingiustificabili) di monopolio od oligopolio» 26.
Si tratta di un’affermazione forte che sembra venire ad identificare il servi-
zio universale con il servizio pubblico, parzialmente temperata dal richiamo al
principio di proporzionalità: «nel senso che il sacrificio dell’economicità va
rapportato e bilanciato con la non irragionevolezza del sacrificio che, in una
situazione che può essere critica, può essere corrispondentemente domanda-
to al fruitore medio del servizio».
La giurisprudenza in esame non vieta dunque una ridefinizione del perime-
tro del servizio universale, ma impone una sua adeguata contestualizzazione,
capace di tener conto dell’impatto che le misure possono avere sulla popola-
zione locale nella peculiarità dei casi concreti. Di conseguenza, anche la di-
stanza chilometrica deve essere valutata con estrema attenzione, evitando
ogni possibile automatismo 27, alla luce della conformazione geografica dell’a-
rea interessata, del bacino della popolazione coinvolta, dello sviluppo residen-
ziale e urbano della zona e della rete del trasporto pubblico locale.
Il criterio della distanza da percorrere è un criterio utilizzato anche in altri
paesi europei accanto al criterio del numero complessivo di uffici postali o dif-
ferenziato per numero di abitanti (adottato ad esempio in Francia) ed è quindi
perfettamente in linea con l’ordinamento eurounitario. Tuttavia il mero dato
geografico della distanza chilometrica, pur essendo un requisito necessario,
non è sufficiente a valutare l’idoneità della rete postale che rimane esistente
ad assicurare un livello di servizio che mantenga i connotati dell’universalità,
intesa in senso forte come “accessibilità a chiunque”. L’accessibilità in questo
modo interpretata suppone l’effettiva percorribilità delle strade in termini di
“reale fruibilità” da parte dei cittadini 28, in condizioni di sicurezza materiale e
attraverso mezzi pubblici, in modo che l’accesso non sia condizionato dalla di-
sponibilità di veicoli privati.
Tali considerazioni valgono a maggior ragione nelle aree rurali, montane e
insulari, in cui i servizi postali svolgono un ruolo peculiare al fine di integrare
gli operatori economici nell’economia nazionale/globale e garantire l’accesso
ad altri servizi fondamentali.
In questo contesto si colloca pertanto la necessità che il provvedimento si
fondi su un’istruttoria che la giurisprudenza qualifica come completa e appro-
fondita, che consenta di garantire che la decisione sia sorretta da un equo
contemperamento tra le esigenze di capillarità del servizio e della sua efficien-
te gestione e frutto di un bilanciamento equilibrato tra il dato economico e le
esigenze degli utenti.
5.2. Le garanzie procedimentali e la necessaria interlocuzione con gli
enti locali
Come abbiamo già avuto modo di sottolineare, nel procedimento in cui si
articolano le decisioni di razionalizzazione degli uffici postali occorre garantire
la piena partecipazione degli enti locali interessati: è in sostanza necessario
26 Nello stesso senso e con considerazioni analoghe: Cons. St., sez. VI, 21 novembre 2016,
n. 4926; TAR Lazio, Roma, sez. III, 10 giugno 2016, n. 6713; Cons. St., sez. III, 10 giugno
2014, n. 2976.
27 Da ultimo: Cons. St., sez. VI, 10 maggio 2017, n. 2140.
28 Cons. St., sez. VI, 11 marzo 2015, n. 1262, in Red. Giuffrè amministrativo 2015; TAR La-
zio, Roma, sez. III, 5 luglio 2016, n. 7662, in Foro amm. TAR, 2016, p. 1936.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 146assicurare un confronto diretto con le autorità locali, in quanto le decisioni non
riguardano un singolo rapporto di utenza ma hanno effetti generali su un’intera
comunità.
Il problema è che non è chiaro quali siano gli effetti e il grado di un adegua-
to coinvolgimento di tali soggetti.
Sul punto la giurisprudenza amministrativa ha assunto posizioni contraddit-
torie. Una prima tesi garantisce maggiormente gli interessi delle comunità lo-
cali interessate, in quanto fa discendere dal Contratto di programma in capo a
Poste Italiane non soltanto un onere di comunicazione del piano all’Autorità di
regolazione, ma altresì l’obbligo di una valutazione congiunta delle scelte che
«impone inequivocabilmente una previa intesa con l’Ente locale» 29. Attraverso
tale atto, Poste Italiane si sarebbe autovincolata alla concertazione con gli enti
locali quale declinazione “forte” del generale principio di leale collaborazione.
In senso opposto, alcuni TAR ritengono che dalla normativa di settore, an-
che se integrata dal contratto di programma, non derivi alcun obbligo di con-
certazione né che sia necessario aprire una fase di codecisione affidata alle
autorità comunali. L’onere che grava su Poste Italiane sarebbe assolto attra-
verso la mera trasmissione all’Autorità di regolazione del piano di razionaliz-
zazione con l’elenco degli uffici da chiudere 30.
Infine, si colloca in una posizione intermedia quella giurisprudenza, di cui la
sentenza del Tar Lazio in commento costituisce espressione, che, richiaman-
dosi alla funzione collaborativa della partecipazione procedimentale, , ritiene
che il confronto con l’ente locale sia pienamente assicurato da incontri e inter-
locuzioni tra le parti in fase istruttoria 31. L’intervento degli enti locali avrebbe
una funzione conoscitiva, idonea a rappresentare situazioni o interessi estra-
nei o ignoti al gestore del servizio e capaci quindi di arricchire le ragioni poste
a fondamento della decisione finale 32. È necessario dunque assicurare un
contraddittorio effettivo, al fine di valutare l’impatto delle misure sulla realtà lo-
cale e di individuare possibili misure alternative più rispondenti alle esigenze
della popolazione. Tale momento costituisce una parte integrante della fase
istruttoria, ma non della decisione finale. Pertanto, anche se si qualifica il Con-
tratto di programma come un autovincolo per Poste Italiane, da esso si origina
un obbligo partecipativo, ma non un vero e proprio obbligo di concertazione.
L’apporto dell’ente locale deve esplicarsi all’interno del procedimento e non
può mai tradursi in una proposta di sostegno economico anche indiretto volta
a favorire la permanenza dell’ufficio postale. Sono infatti vietate forme di con-
tribuzione che rimborsino in tutto o in parte i costi di gestione. Secondo il
Consiglio di Stato tali misure «contrastano con il sistema chiuso del finanzia-
mento pubblico del servizio postale, come previsto dal d.lgs. n. 58/2011, a ca-
rico del bilancio dello Stato e del fondo di compensazione, e disincentivano la
finalità, perseguita dal legislatore nazionale ed europeo, di garantire una mag-
giore efficienza economica, nel complesso, del servizio postale, pur tenendo
conto delle esigenze connesse all’universalità del servizio stesso e ad una sua
razionale ed equilibrata dislocazione territoriale» 33.
29 TAR Emilia Romagna, Parma, sez. I, 7 giugno 2016, n. 189, in Red. Giuffrè ammistrativo,
2016.
30 TAR Campania, Napoli, sez. I, 11 giugno 2015, n. 3150, in Red. Giuffrè, 2016.
31 Cons. St., sez. III, 19 febbraio 2016, n. 698 in Diritto & Giustizia, 2016, 11 marzo; TAR
Basilicata, Potenza, sez. I, 22 novembre 2013, n. 733, in Foro amm. TAR, II, 2013, p. 3537.
32 TAR Toscana, sez. I, 25 febbraio, 2016, n. 337.
33 Cons. St., sez. III, 19 febbraio 2016, n. 698, cit.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 1476. Il recapito a giorni alterni
Il servizio universale deve essere assicurato in via continuativa, in partico-
lare 5 giorni a settimana, salvo la possibilità di una deroga, che inizialmente, in
piena conformità alla direttiva comunitaria 34, poteva operare solo in circostan-
ze o condizioni geografiche eccezionali e interessare una porzione limitata
della popolazione.
Tuttavia la legge di stabilità del 2015 ha ampliato le possibilità di derogare
all’obbligo di consegna quotidiana in presenza di una pluralità di fattori struttu-
rali e geografici puntuali - e non necessariamente eccezionali - e ne ha esteso
l’ambito massimo di applicazione da un ottavo fino ad un quarto 35 della popo-
lazione nazionale 36. Il legislatore ha previsto quindi che il nuovo Contratto di
programma, relativo al quinquennio 2015-2019, possa disporre l’introduzione
di “misure di rimodulazione” della frequenza di erogazione dei servizi e che tali
misure possano interessare l’intero territorio nazionale.
Proprio in seguito alle richiamate disposizioni, Agcom ha autorizzato le mo-
dalità di consegna a giorni alterni degli invii postali (del. n. 395/15/CONS).
Nell’esercizio di tale potere strettamente vincolato l’Autorità ha ritenuto sussi-
stenti le particolari situazioni infrastrutturali e geografiche atte a giustificare la
deroga, consentendo di fatto ampie restrizioni alla modalità di consegna per
tutti i comuni aventi popolazione inferiore ai 30.000 abitanti non compresi nelle
aree metropolitane. L’unica eccezione alla nuova rimodulazione è rappresen-
tata dall’invio di prodotti editoriali in abbonamento, come quotidiani o periodici,
rispetto ai quali deve essere garantito il diritto all’informazione in modo conti-
nuativo e il conseguente accesso non interrotto alle relative testate. Riguardo
a tale ipotesi è stato previsto che Poste Italiane faccia un’apposita offerta
commerciale al fine di assicurare la fornitura adeguata del servizio.
La delibera e le decisioni di Poste Italiane che ne hanno costituito attuazio-
ne, hanno dato origine ad un ampio contenzioso che ha portato il TAR Lazio 37
a disporre il rinvio pregiudiziale alla Corte di Giustizia Europea, al fine di ac-
certare la conformità della normativa italiana alle disposizioni del diritto eu-
rounitario che tutelano i diritti degli utenti del servizio postale universale. Tale
rinvio è stato ritirato per la rinuncia al ricorso da parte dei ricorrenti 38, ma al di
34 Il riferimento è in particolare all’art. 3, par. 3, della direttiva 97/67/CE.
35 Art. 1, comma 276 della Legge di stabilità 2015. L’ampliamento a un quarto della popola-
zione nazionale del limite massimo previsto dall’art. 3, comma 7, d.lgs. n. 261/1999 comporta
un superamento della previsione di cui all’art. 2, comma 7, del Contratto di Programma, nella
parte in cui si fa riferimento al limite massimo di un ottavo della popolazione nazionale.
36 Oltre a tale modifica, il legislatore ha fissato in 45 giorni (decorrenti dalla ricezione del-
l’istanza) il termine entro il quale l’Autorità deve pronunciarsi sulla richiesta di Poste Italiane di
autorizzazione all’implementazione del modello di recapito a giorni alterni: art. 1, comma 275
della Legge di stabilità 2015.
37 TAR Lazio, sez. I, ord. 29 aprile 2016, n. 4882. Il quesito che è stato posto alla Corte è se
la possibilità di derogare all’obbligo di fornitura continuativa 5 giorni a settimana in presenza di cir-
costanze particolari, ma semplicemente ordinarie, fosse conforme alle prescrizioni comunitarie
che fanno espresso riferimento a condizioni eccezionali, e se l’imposizione all’autorità di regola-
zione di deliberare favorevolmente ogni volta sussistano i requisiti fissati dal legislatore che costi-
tuiscono di per se condizione necessaria e sufficiente per il rilascio dell’autorizzazione, non venga
ad elidere quel margine di discrezionalità che l’ordinamento europeo riconosce alle stesse autorità
di regolazione proprio in sede di valutazione della possibilità di deroga e della sua eccezionalità.
38 TAR Lazio, sez. I, ord. 22 giugno 2017, n. 7340. Il processo è stato dichiarato estinto e ta-
le pronuncia di rito ha travolto il rinvio pregiudiziale alla Corte di giustizia dal momento che è
venuto meno il ricorso da cui esso stesso traeva causa.
Rivista della Regolazione dei mercati
Fascicolo 1| 2017 148là delle vicende processuali contingenti, ciò che emerge è la preoccupazione,
ben espressa nell’ordinanza di rinvio, che il legislatore introduca, come pre-
supposto della riorganizzazione del servizio, esigenze finanziarie globali di
abbattimento della complessiva spesa pubblica o finalità interne alle logiche
finanziarie ed imprenditoriali del soggetto gestore, non dirette, almeno in prima
battuta, a garantire il reale adeguamento del servizio universale alle nuove
esigenze degli utenti e la sua continuità.
7. Considerazioni conclusive
La giurisprudenza esaminata fissa alcuni punti fermi nel dibattito che sta
accompagnando la rimodulazione di servizio universale postale e consente di
fare alcune riflessioni.
Viene innanzitutto a delinearsi un nucleo rigido non solo di prestazioni, ma
anche di modalità di erogazione del servizio universale, che sono sottratte alla
disponibilità delle pubbliche amministrazione e degli operatori economici. Il pe-
rimetro del servizio universale è variabile e mutevole per la sua stessa natura,
in funzione del contesto tecnico-economico e sociale e delle esigenze degli
utenti, ma al suo interno esiste un contenuto a cui non si può rinunciare senza
che venga meno la sua stessa ragione d’essere insieme ai diritti dei cittadini-
utenti 39.
La prevalenza e la necessaria garanzia di tale elemento trova fondamento
proprio nel diritto dell’Unione, ampiamente richiamato nelle sentenze in esa-
me, che nel settore postale «offre ai cittadini un livello di protezione più eleva-
to rispetto a quello tradizionalmente dispensato dalle discipline nazionali ed
opera come un effettivo promotore e garante dei diritti dei cittadini-consuma-
tori» 40. Il diritto dell’Unione Europea e la direttiva sui servizi postali non rap-
presentano dunque un ostacolo alla presenza e al mantenimento di tali garan-
zie, ma attribuiscono agli Stati membri la flessibilità necessaria per adattare
l’erogazione del servizio universale alle specificità locali e nazionali.
Lo stesso Parlamento europeo in una recente risoluzione “sull’applicazione
della direttiva sui servizi postali”, 41 dopo aver preso atto che il campo di appli-
cazione dell’obbligo di servizio universale è stato progressivamente limitato,
ha invitato gli Stati membri a migliorare la copertura geografica e l’accessibilità
ai servizi postali, «specialmente nel caso dei cittadini con disabilità e delle
persone con mobilità ridotta e di quanti risiedono in zone remote», garantendo
altresì la consegna e il ritiro per cinque giorni a settimana per ogni cittadino
europeo.
39 G. NAPOLITANO, Il servizio universale, cit., spec. p. 450: assai significativamente afferma
che il servizio universale deve essere inteso non più come dimensione oggettiva e spesso im-
plicita del servizio organizzato, ma un’accezione soggettiva come diritto universale di tutti i cit-
tadini utenti alla fruizione delle prestazioni, così come delineate dalle autorità pubbliche e come
elemento costituivo della stessa cittadinanza europea.
40 G. NAPOLITANO, La crisi di legittimazione e di capacità amministrativa dell’Europa, in Riv.
Trim. dir. pubbl., 2016, p. 717; secondo l’autore tale tendenza si manifesta nell’erogazione di
servizi pubblici e nella tutela del servizio universale, ed in particolare proprio nel settore delle
comunicazioni elettroniche e delle poste.
41 Parlamento Europeo, risoluzione 15 settembre 2016, proc. 2016/2010 (INI).
Rivista della Regolazione dei mercati
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