Il Decreto Liquidità La Prevenzione del Rischio Penale - Avv. Giovanni Minucci, Partner Associato - Confindustria Venezia
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Il Decreto Liquidità
La Prevenzione del Rischio Penale iStock/serts
Avv. Giovanni Minucci, Partner Associato
Milano, 12 Maggio 2020 1
minucci@fareseassociati.it
Il Decreto Liquidità
Senza scudo penale non sarà automatico concedere
prestiti alle imprese
ABI, audizione in Commmissione Parlamentare, Aprile 2020
§ Le imprese devono essere preparate a prevenire il Rischio Penale in:
Fase di Concessione Fase di Impiego del Stato di Insolvenza e
del Finanziamento Finanziamento Dissesto
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Fase di Concessione del Finanziamento:
Condizioni
Art. 1, comma II, lett. b, D.L. 23/2020
No «imprese in difficoltà» al 31 dicembre 2019
secondo i parametri indicati dai Regolamenti Europei
No imprese presenti tra le esposizioni deteriorate
presso il sistema bancario al 29 febbraio 2020 come
definite dalla normativa europea
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Fase di Concessione del Finanziamento:
Reati
§ Mendacio Bancario § Truffa ai danni dello Stato § Ricorso abusivo al credito
(art. 137 T.U.B.) (art. 640, c. II, n. 1 c.p.) (art. 218 l.f.)
- Fornire ad una banca notizie o - Reclusione da 1 a 5 anni - Ricorrere al credito
dati falsi sulla costituzione o dissimulando il dissesto o lo
situazione economica stato di insolvenza (in caso di
dell’azienda fallimento della società)
- Reclusione fino ad 1 anno - Reclusione da 6 mesi a 3 anni
§ Falsa autocertificazione § Indebita percezione
(art. 483 c.p.) erogazioni pubbliche
- Reclusione fino a 2 anni (art. 316-ter T.U.B.)
- Reclusione da 6 mesi a 3 anni
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Fase di Impiego del Finanziamento:
Condizioni
Art. 1, comma II, lett. n, D.L. 23/2020
Il finanziamento coperto dalla garanzia deve essere
destinato in stabilimenti produttivi e attività
imprenditoriali localizzati in Italia per sostenere
- costi del personale
- investimenti
- capitale circolante
Art. 1, comma IX, D.L. 23/2020
Deve essere predisposto un rendiconto periodico
destinato a Sace S.p.a. «al fine di poter riscontrare il
rispetto degli impegni e delle condizioni previsti»
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Fase di Impiego del Finanziamento:
Reati
No Trasferimento di denaro § Malversazione § Riciclaggio o autoriciclaggio
all’Estero (art. 316-bis c.p.) (art. 648-bis,
No Distrazione della somma - Mancata destinazione dei fondi a art. 648-ter1 c.p.)
percepita finalità a cui erano preposti
- Se si occulta la provenienza dei
No Distribuzione Dividendi o - Reclusione da 6 mesi a 4 anni fondi distratti (es. acquistando
< Proprie nel
Acquisto Azioni immobili, quote societarie,
§ Bancarotta patrimoniale
2020 (art. 1, comma II, lett. i, destinandoli ad un trust ecc.)
D.L. 23/2020)
(art. 216, comma I, n. 1,
l.f.) - Reclusione da 4 a 12 anni
(pene inferiori nel caso di
- Reclusione da 3 a 10 anni (in autoriciclaggio)
caso di fallimento della
società)
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Prevenzione:
Il Modello Organizzativo ex D.Lgs 231/01
§ Gli artt. 24 e 25-octies D.lgs 231/01 prevedono sanzioni
interdittive e pecuniarie elevate in rapporto ai seguenti
delitti presupposto:
Fase di Concessione Fase di Impiego
§ Indebita percezione § Malversazione
erogazioni pubbliche
§ Riciclaggio e
§ Truffa a danno dello Stato Autoriciclaggio
§ Reati che intervengono sia nella fase della concessione
che in quella dell’impiego del finanziamento e,
pertanto, la redazione e attuazione del Modello
Organizzativo consente di prevenire anche gli altri reati
elencati in precedenza
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Prevenzione:
Aggiornamento del modello
1 Inserire i reati di cui all’art. 24 nella Parte
Speciale del Modello
§ I reati di indebita percezione, truffa ai
danni dello Stato e malversazione spesso
vengono ritenuti a basso rischio nella gap
analysis, non avendo l’impresa mai
conseguito finanziamenti pubblici
2 Estendere l’applicazione del Modello ai
finanziamenti garantiti dallo Stato
§ I protocolli e le procedure attuali, se già
previsti, si riferiscono a contributi erogati
da enti pubblici e non anche ai
finanziamenti garantiti dallo Stato
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Prevenzione:
Controlli
Fase di Concessione del Finanziamento
§ Controllo di completezza e correttezza
della documentazione da presentare
(gerarchico e incrociato)
€ Fase di Impiego del Finanziamento
§ Monitoraggio sull’impiego del
Finanziamento garantito e sull’attività di
reporting
§ Verifiche incrociate di coerenza tra la
funzione richiedente l’erogazione
pubblica e la funzione designata a gestire
le risorse (funzioni che devono essere
separate)
§ Apertura di un conto corrente ad hoc per
facilitare i controlli
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio Penale
Stato di insolvenza e dissesto:
Bancarotta Preferenziale (1/2)
- Definizione: se la società è già in crisi, favorire un particolare creditore, a
danno degli altri, eseguendo pagamenti o simulando titoli di prelazione
- Pena: reclusione da 1 a 5 anni
- Operazioni ad Alto Rischio
In caso di Insolvenza (Attivo Circolante < Passività Breve) o Dissesto
(Attivo < Passivo) non porre in essere:
1) Liquidazione dei Compensi agli Amministratori
2) Restituzione Finanziamenti Soci anche se ai sensi dell’art. 8 D.L. 23/2020 non
sono più postergati
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio PenaleStato di insolvenza e dissesto:
Bancarotta Preferenziale (2/2)
§ Potenzialmente ogni pagamento effettuato in stato d’insolvenza o di dissesto potrebbe
essere ritenuto penalmente rilevante dal curatore fallimentare e dal p.m. (ragione per cui
le banche richiedono uno «scudo penale»)
§ In realtà… il reato «non è ravvisabile allorché il pagamento sia volto, in via esclusiva o
prevalente, alla salvaguardia della attività sociale o imprenditoriale ed il risultato di
evitare il fallimento possa ritenersi più che ragionevolmente perseguibile» (Cass. Pen., Sez.
V, n. 81/2020)
... se la società si trova in stato d’insolvenza o di dissesto è opportuno rivolgersi ad un
professionista al fine di valutare i Rischi Penali connessi all’attività d’impresa e di avvalersi
degli strumenti per evitare il fallimento
Accordi di ristrutturazione dei debiti (art. 182-bis l.f.)
Piano di Risanamento (art. 67, comma III, lett. d., l.f.)
Accordo di composizione della crisi (art. 12 L. 27 gennaio 2012, n. 3)
I Pagamenti in attuazione di tali atti sono esenti da responsabilità per bancarotta
preferenziale (art. 217-bis l.f.)
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Il Decreto Liquidità| La Prevenzione del Rischio PenaleGrazie per l’attenzione
Grazie per l’attenzione
Avv. Giovanni Minucci,
Partner Associato
02-84269610
minucci@fareseassociati.it
Studio Fares e Associati
Corso Venezia 6, Milano
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