THEFUTURE OFSCIENCE ANDETHICS - THE FUTURE OF SCIENCE AND ...
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theFuture
ofScience
andEthics
9P]PZ[HZJPLU[PÄJHHJ\YHKLS*VTP[H[V,[PJV
KLSSH-VUKHaPVULtheFuture ofScience andEthics
theFuture
ofScience
andEthics
5LYLVWDVFLHQWL¿FD
del Comitato Etico
della Fondazione Umberto Veronesi
ISSN 2421-3039
ethics.journal@fondazioneveronesi.it
Via Solferino, 19
20121, Milano
Comitato di direzione Daniele Fanelli (London School of
Economics and Political Science,
Direttore UK); Gilda Ferrando (Università de-
Marco Annoni gli Studi di Genova); Giovanni Maria
(Consiglio Nazionale delle Flick (Presidente emerito della Corte
Ricerche-CNR e costituzionale); Giuseppe Ferraro
Fondazione Umberto Veronesi) (Università degli Studi di Napoli Fe-
derico II); Nicole Foeger (Austrian
Condirettori Agency for Research Integrity-Oe-
Cinzia Caporale AWI, Vienna, e Presidente Europe-
(Consiglio Nazionale delle an Network for Research Integrity
Ricerche-CNR) 2I¿FHV ± (15,2 7RPPDVR (GR-
Carlo Alberto Redi ardo Frosini (Università degli Studi
(Università degli Studi di Pavia) Suor Orsola Benincasa, Napoli);
Silvia Veronesi Filippo Giordano (Libera Università
(Fondazione Umberto Veronesi) Maria Ss. Assunta-LUMSA, Roma);
*LRUJLR *LRYDQQHWWL 5DL í 5DGLR-
Direttore responsabile televisione Italiana S.p.A.); Vitto-
Donatella Barus rio Andrea Guardamagna (Istituto
(Fondazione Umberto Veronesi) Europeo di Oncologia-IEO); Anto-
nio Gullo (Università degli Studi di
Messina); Massimo Inguscio (Pre-
&RPLWDWR6FLHQWL¿FR sidente Consiglio Nazionale delle
Roberto Andorno (University of Zuri- Ricerche-CNR): Giuseppe Ippolito
ch, CH); Vittorino Andreoli (Psichia- 'LUHWWRUH VFLHQWL¿FR ,5&&6 ,VWLWXWR
tra e scrittore); Elisabetta Belloni Nazionale per le Malattie Infettive
(Segretario Generale Ministero degli Lazzaro Spallanzani, Roma); Mi-
Affari Esteri e della Cooperazione chèle Leduc (Direttore Institut fran-
Internazionale); Massimo Cacciari cilien de recherche sur les atomes
(Università Vita-Salute San Raf- froids-IFRAF e Presidente Comité
faele, Milano); Stefano Canestrari d’éthique du CNRS, Parigi); Lu-
(Università di Bologna); Carlo Caso- ciano Maiani (Sapienza Università
nato (Università degli Studi di Tren- di Roma); Sebastiano Maffettone
to); Roberto Cingolani (Leonardo); (LUISS Guido Carli, Roma); Elena
Gherardo Colombo (già Magistrato Mancini (Consiglio Nazionale delle
Volume 5 Ŷ 2020
della Repubblica italiana, Presiden- Ricerche-CNR); Vito Mancuso (Te-
te Casa Editrice Garzanti, Milano); ologo e scrittore); Alberto Martinelli
Carla Collicelli (Consiglio Naziona- (Università degli Studi di Milano);
le delle Ricerche-CNR), Giancarlo Armando Massarenti (ilSole24Ore);
&RPL 'LUHWWRUH VFLHQWL¿FR ,VWLWXWR Roberto Mordacci (Università Vi-
di Neurologia Sperimentale, IRC- ta-Salute San Raffaele, Milano); Pa-
CS Ospedale San Raffale, Milano); ola Muti (Emerito, McMaster Univer-
Gilberto Corbellini (Sapienza Uni- sity, Hamilton, Canada); Ilja Richard
theFuture versità di Roma); Lorenzo d’Avack Pavone (Consiglio Nazionale delle
ofScience (Università degli Studi Roma Tre); Ricerche-CNR); Renzo Piano (Se-
andEthics Giacinto della Cananea (Università natore a vita); Alberto Piazza (Eme-
degli Studi di Roma Tor Vergata); rito, Università degli Studi di Torino);
Sergio Della Sala (The University Riccardo Pietrabissa (IUSS Pavia);
4 of Edinburgh, UK); Andrea Fagioli- Tullio Pozzan (Università degli Stu-
ni (Università degli Studi di Siena); di di Padova e Consiglio Nazionaledelle Ricerche-CNR); Francesco Sapienza Roma); Giorgio Macellari
Profumo (Politecnico di Torino); Gio- (Chirurgo Senologo Docente di Bio-
vanni Rezza (Istituto Superiore di etica, Scuola di Specializzazione
Sanità-ISS); Gianni Riotta (Prince- in Chirurgia di Parma); Telmo Pie-
ton University, NJ, USA); Carla Ida YDQL 3URIHVVRUH GL )LORVR¿D GHOOH
Ripamonti (Fondazione IRCCS Isti- Scienze Biologiche, Università degli
tuto Nazionale dei Tumori-INT, Mila- Studi di Padova); Luigi Ripamonti
no); Angela Santoni (Sapienza Uni- (Medico e Responsabile Corriere
versità di Roma); Pasqualino Santori Salute, Corriere della Sera); Giusep-
(Presidente Comitato di Bioetica per pe Remuzzi (Direttore dell’Istituto
la Veterinaria e l’Agroalimentare CB- di Ricerche Farmacologiche Mario
V-A, Roma); Paola Severino Di Be- Negri IRCCS); Alfonso Maria Rossi
nedetto (Rettore LUISS Guido Carli, Brigante (Presidente Onorario della
Roma); Marcelo Sánchez Sorondo Corte dei Conti); Giuliano Amato,
&DQFHOOLHUH 3RQWL¿FLD $FFDGHPLD Presidente Onorario (Giudice Costi-
delle Scienze); Elisabetta Sirgiovan- tuzionale, già Presidente del Con-
ni (Sapienza Università di Roma); siglio dei ministri); Cinzia Caporale,
Guido Tabellini (Università Commer- Presidente Onorario (Coordinatore
ciale Luigi Bocconi, Milano); Henk Centro Interdipartimentale per l’E-
Ten Have (Duquesne University, tica e l’Integrità nella Ricerca del
Pittsburgh, PA, USA); Chiara Tonel- CNR)
li (Università degli Studi di Milano);
Elena Tremoli (Università degli Studi Comitato editoriale
GL0LODQRH'LUHWWRUHVFLHQWL¿FR,5&-
CS Centro Cardiologico Monzino, Caporedattore
Milano); Riccardo Viale (Università Roberta Martina Zagarella
Milano Bicocca e Herbert Simon So- (Consiglio Nazionale delle
ciety); Luigi Zecca (Consiglio Nazio- Ricerche-CNR)
nale delle Ricerche-CNR)
Redazione
Sono componenti di diritto del Giorgia Adamo (Consiglio Nazionale
&RPLWDWR 6FLHQWL¿FR GHOOD ULYLVWD delle Ricerche-CNR); Rosa Barotsi
i componenti del Comitato Etico (Università Cattolica del Sacro Cuo-
della Fondazione Umberto Vero- re); Federico Boem (Università degli
nesi: Carlo Alberto Redi, Presidente Studi di Firenze); Andrea Grignolio
Volume 5 Ŷ 2020
(Professore di Zoologia e Biologia Corsini (Consiglio Nazionale del-
della Sviluppo, Università degli Stu- le Ricerche-CNR); Paolo Maugeri
di di Pavia); Giuseppe Testa, Vice- (Campus IFOM-IEO); Chiara Man-
presidente (Professore di Biologia nelli (Columbia University, NY, USA
Molecolare, Università degli Studi di e Università di Torino); Clio Nicastro
Milano); Guido Bosticco (Giornalista (ICI Berlin Institute for Cultural In-
e Professore presso il Dipartimento quiry); Annamaria Parola (Fonda-
degli Studi Umanistici, Università zione Umberto Veronesi); Virginia
degli Studi di Pavia), Roberto De- Sanchini (Università degli Studi di theFuture
fez (Responsabile del laboratorio Milano); Chiara Segré (Fondazione ofScience
di biotecnologie microbiche, Istituto
di Bioscienze e Biorisorse del CNR
Umberto Veronesi). andEthics
di Napoli); Domenico De Masi (So- 3URJHWWRJUD¿FR Gloria Pedotti
ciologo e Professore emerito di
Finito di pubblicare il 20.12.2020 5
Sociologia del lavoro, Università LaVolume 5 Ŷ 2020
theFuture
ofScience
andEthics
6Volume 5 Ŷ 2020
SOMMARIO
• CRESCENTI RISCHI DI UN'EDITORIA
ARTICOLI PREDATORIA: RACCOMANDAZIONI
PER I RICERCATORI
• OBIEZIONE DI COSCIENZA, Commissione per l'Etica
COOPERAZIONE AL MALE e l'Integrità nella Ricerca del CNR
E VACCINI ANTI-COVID 126
di Demetrio Neri 11 • Premessa di Enzo Di Nuoscio 127
• ETICA E OBIEZIONE DI COSCIENZA • Commento di Gianluca De Bellis 128
di Giorgio Macellari 18
• CONSERVAZIONE
• RIFLESSIONI SU COME DELL’AGROBIODIVERSITÀ,
LIMITARE IL “RISCHIO PENALE” SOSTENIBILITÀ PER
DEI SANITARI AL TEMPO DEL COVID-19 GLI AGRICOLTORI E PROFILI BIOETICI
di Stefano Canestrari 26 Comitato Bioetico per la
Veterinaria e l’Agroalimentare 134
• LA SOLITUDINE DEL MORENTE
AL TEMPO DEL COVID-19 • Premessa di Emilia D’Antuono,
di Massimo Foglia 34 Francesco Leopardi Dittaiuti,
Domenico Pignone 135
• ULISSE E IL LOCKDOWN.
RAZIONALITÀ LIMITATA ED ETICA • Commento di Giuseppe Bertoni
DELLA SOSTENIBILITÀ e Roberto Defez 150
di Gianpiero Magnani 46 • Commento di Alessandro Fantini 154
• ETHICS AND ANIMAL
EXPERIMENTATION.
THE RELEVANCE OF BEAUCHAMP RECENSIONI
AND DEGRAZIA’S PRINCIPLES
di Francesco Allegri 54 &RQVXOWDVFLHQWL¿FDGHO&RUWLOHGHL*HQWLOL
(C. Caporale e A. Pirni, a cura di)
• PLAGIO: UNA CONDOTTA PANDEMIA E RESILIENZA. PERSONA,
SENZA GIUSTIFICAZIONE COMUNITÀ E MODELLI DI SVILUPPO
di Roberto Cubelli e Sergio Della Sala 62 DOPO LA COVID-19 di Gianfranco Ravasi 160
• SOCIETÀ, POLITICA, SCIENZA: Santosuosso
L’IMPORTANZA DELLA FIDUCIA INTELLIGENZA ARTIFICIALE E DIRITTO.
di Carla Collicelli e Ludovica Durst 76 PERCHÉ LE TECNOLOGIE DI IA SONO
UNA GRANDE OPPORTUNITÀ PER IL
DIRITTO di Tommaso Edoardo Frosini 162
DOCUMENTI DI ETICA E BIOETICA Emilia D’Antuono (a cura di)
ETICA BIOETICA CITTADINANZA. PER
• COVID-19: LA DECISIONE CLINICA STEFANO RODOTÀ COSTRUTTORE DI
IN CONDIZIONI DI CARENZA UMANITÀ di Concetta Anna Dodaro 166
DI RISORSE E IL CRITERIO
DEL “TRIAGE IN EMERGENZA NORME EDITORIALI 168
PANDEMICA”
Comitato Nazionale per la Bioetica 96 CODICE ETICO 169
• Commento di Lorenzo d’Avack 106 I COMPITI DEL COMITATO ETICO
• Commento di Giuseppe R. Gristina 108 DELLA FONDAZIONE VERONESI 172
• GENE-DRIVE E RESPONSABILITÀ
ECOLOGICA. PARERE DEL COMITATO
ETICO A FAVORE DELLA
SPERIMENTAZIONE
CON POPOLAZIONI DI ZANZARE
GENETICAMENTE MODIFICATE
Comitato Etico Fondazione Umberto Veronesi 115
theFuture
ofScience
andEthicsArticoli
9PÅLZZPVUPZ\
come limitare il
“rischio penale”
dei sanitari al tempo
del Covid-19
9LÅLJ[PVUZVU
how to limit the
"criminal liability"
of healthcare
professionals
at the time of Covid-19
Volume 5 Ŷ 2020
STEFANO
theFutureCANESTRARI
ofScience
stefano.canestrari@unibo.it
andEthics
AFFILIAZIONE
26
Università di Bologna,
Comitato Nazionale per la BioeticaABSTRACT 1. COVID-19 E RISCHI PENALI 5LÀHVVLRQL
su come limitare il
La portata dell’epidemia ha messo La pandemia di Covid-19 ha impo- “rischio penale”
sotto grande pressione gli esercenti VWRDOODVFLHQ]DSHQDOLVWLFDGLULÀHWWH- dei sanitari al tempo
le professioni sanitarie, imponen- re su una molteplicità di questioni, del Covid-19
do loro scelte drammatiche su chi tra le quali, secondo quanto soste-
curare, costringendoli a lavorare nuto da più parti, vi è il rischio di (Y[PJVSP
interamente “off label”, secondo un’ondata di procedimenti penali nei
moduli organizzativi emergenziali, confronti dei professionisti sanitari
con scarse risorse a disposizione e, impegnati a fronteggiare l’emergen-
spesso, a rischio della propria inco- za.
lumità. Questo scenario eccezionale
ha dilatato il “rischio penale” dei pro- La portata dell’epidemia ha infatti
fessionisti sanitari, del quale l’Autore messo sotto grande pressione gli
delinea le principali direttive al tem- esercenti le professioni sanitarie: ha
po dell’emergenza pandemica. imposto loro scelte drammatiche su
chi curare1, li ha costretti a lavorare
interamente “off label”, secondo mo-
ABSTRACT duli organizzativi emergenziali, con
scarse risorse a disposizione e,
Due to its proportions, the epidemic spesso, a rischio della propria inco-
has put healthcare professionals lumità.
under a great deal of pressure, im-
posing on them dramatic choices Come noto, infatti, l’emergenza ha
on whom should be treated, and reso necessaria una complessiva ri-
forcing them to work entirely “off organizzazione di numerose struttu-
label”, following emergency organi- re, per fare spazio, isolare e curare i
zing modules, with scarce resources pazienti affetti dalla nuova infezione
at their disposal and, often, at their con complicanze polmonari. Farma-
own risk. This exception scenario ci e apparecchi, non disponibili per
has boarded the “criminal liability” tutti i malati, sono stati contingentati.
of healthcare professionals, of whi- Professionisti di ogni specializzazio-
ch the Author outlines the main di- ne sono stati chiamati a effettuare
rectives at the time of the pandemic turni di lavoro massacranti e a com-
emergency. EDWWHUHODSDQGHPLDDPDQLQXGH
mentre giovani laureati, specializ-
zandi e pensionati hanno dovuto
KEYWORDS sopperire alle carenze di personale.
Inoltre, per trovare una cura in grado
Diritto penale di debellare l’infezione si è procedu-
Criminal Law to “per tentativi”, senza poter fare
DI¿GDPHQWRVXHYLGHQ]HVFLHQWL¿FKH
Covid-19 condivise.
Covid-19
Nel frattempo, nonostante i corag-
Responsabilità professionale giosi sforzi messi in campo, il “virus”
del medico ha proliferato per settimane, mieten-
Doctor's professional liability do un numero enorme di vittime,
molte delle quali tra gli stessi medici
ed infermieri.
Questo scenario eccezionale ha di-
latato il “rischio penale” dei profes-
sionisti sanitari, da un lato moltipli-
cando le probabilità di errori, per
quanto spesso “incolpevoli”; dall’al-
Volume 5 Ŷ 2020
tro aprendo la possibilità che dei nu-
merosissimi eventi avversi vengano
successivamente accusati gli stessi
operatori, anche a prescindere da
effettive responsabilità.
Si è così giunti a sostenere che,
quanto a mole di procedimenti giudi-
ziari, il Covid-19 potrebbe costituire theFuture
il “nuovo amianto” in molte giurisdi- ofScience
zioni occidentali, dando luogo ad andEthics
una rinnovata sovraesposizione giu-
diziaria dei medici, anche sul piano
penale (Allaby 2020). 275LÀHVVLRQL 2. VERSO UN RIPENSAMENTO persino di «drammatica incompatibi-
su come limitare il LEGISLATIVO DELLA RESPON- lità logica»4 ± FKH D VROL QRYH PHVL
“rischio penale” SABILITÀ PENALE DEI MEDICI? dalla sua entrata in vigore è stato ne-
dei sanitari al tempo cessario un chiarimento da parte
del Covid-19 La questione della responsabilità delle Sezioni unite penali della Cas-
medica in relazione al Covid-19 ha sazione. È così che, nel febbraio
(Y[PJVSP ¿QGDVXELWRLQYHVWLWRO¶RSLQLRQHSXE- OD&RUWHKDGH¿QLWRLFRQ¿QLGL
EOLFDDSDUWLUHGDOOD¿QHGLPDU]RLQ applicabilità della nuova norma, sta-
seguito alla lettera indirizzata dal bilendo che l’esercente la professio-
Presidente FNOMCeO, Filippo Anel- ne sanitaria può essere chiamato a
li, al Consiglio Nazionale Forense, rispondere della morte o delle lesioni
nella quale esprimeva preoccupazio- del paziente generalmente anche a
ne per le iniziative pubblicitarie pro- titolo di colpa lieve; tuttavia, se l’e-
mosse da alcuni avvocati, candidati- YHQWRVLqYHUL¿FDWRSHUXQ¶LPSHUL]LD
si pubblicamente a rappresentare le nell’esecuzione di raccomandazioni
famiglie delle vittime dell’epidemia. I di linee-guida o buone pratiche clini-
principali organi istituzionali forensi co-assistenziali adeguate, allora, il
hanno assunto posizioni di grande sanitario è punibile solo per colpa
durezza nei confronti degli iscritti au- grave5.
tori di tali “bassezze” deontologiche, In sostanza, la colpa grave costitui-
promettendo ripercussioni a livello sce il metro di valutazione della con-
disciplinare. dotta del sanitario soltanto se: ha
osservato una linea guida accredita-
Tuttavia, è parso sin da subito inelu- ta dal Ministero; nell’osservarla ha
dibile anche un ripensamento legi- commesso un errore di natura ese-
slativo della responsabilità penale cutiva; tale errore è riconducibile
degli esercenti le professioni sanita- DOO¶LPSHUL]LD ± FDWHJRULD VIXJJHQWH
rie in chiave fortemente limitativa. che dovrebbe ricomprendere solo le
imprecisioni di natura tecnica6.
Ciò appare singolare dal momento
che, come noto, la colpa professio- A prima vista, sembrerebbe una de-
nale è stata oggetto di una corposa cisione penalizzante per i medici. Al
riforma soltanto tre anni fa, con la FRQWUDULROD&RUWHVLqVSLQWD¿QGRYH
legge n. 24/2017: in fondo, la gene- poteva nella protezione dei profes-
rale apprensione per una prevedibile sionisti sanitari, “recuperando” il gra-
ondata di procedimenti penali inten- do della colpa, che già caratterizza-
tati nei confronti di professionisti sa- va il testo del precedente decreto
nitari sembra proprio testimoniare, “Balduzzi”, nonostante il legislatore
una volta di più, le criticità della disci- non lo avesse contemplato nella nor-
plina penalistica approntata da ma. La decisione sul piano tecnico,
quell’intervento normativo, meglio peraltro, fa da pendant a una motiva-
noto come “Gelli-Bianco”2, che mira- zione particolarmente “garantista”,
YD D FLUFRVFULYHUH GH¿QLWLYDPHQWH LO che apre, con toni che non hanno
ruolo del diritto penale in ambito me- precedenti, ad un regime penale del-
dico in vista di uno storico cambio di la responsabilità medica diverso da
paradigma dalla “repressione” alla quello di tutti gli altri professionisti.
prevenzione della malpractice3.
Nondimeno, lo spettro applicativo
Nel quadro normativo attuale l’unico della causa di non punibilità dell’art.
argine diretto alla responsabilità pe- 590-sexies c.p. resta, come eviden-
nale per colpa degli esercenti le pro- te, assai circoscritto e la disciplina
fessioni sanitarie è costituito dal se- introdotta dalla legge “Gelli-Bianco”
condo comma dell’art. 590-sexies pare tutt’altro che adatta a fronte del-
del codice penale, introdotto appun- la portata dell’emergenza sanitaria
to nel 2017, a norma del quale, nei da Covid-197.
casi di omicidio e lesioni personali
Volume 5 Ŷ 2020
colpose, «qualora l’evento si sia veri- Non foss’altro perché l’operatività
¿FDWRDFDXVDGLLPSHUL]LDODSXQLEL- della riforma è sempre condizionata
lità è esclusa quando sono rispettate al rispetto di linee guida accreditate,
le raccomandazioni previste dalle li- quando, invece, la diffusione di una
QHHJXLGDFRPHGH¿QLWHHSXEEOLFD- infezione nuova non può che river-
te ai sensi di legge, ovvero, in man- EHUDUVLLQXQD¿VLRORJLFDDVVHQ]DGL
canza di queste, le buone pratiche indicazioni cliniche consolidate. Da
clinico-assistenziali, sempre che le quanto è dato sapere, infatti, la cura
theFuture raccomandazioni previste dalle pre- del Covid-19 avviene interamente
ofScience dette linee guida risultino adeguate “off label”, nella speranza che i far-
andEthics DOOHVSHFL¿FLWjGHOFDVRFRQFUHWRª maci provati abbiano un effetto anti-
virale utile a debellare l’infezione pol-
Si tratta di una norma dalla formula- monare o a limitare gli effetti di una
28 zione ermetica, foriera di così «alti eccessiva risposta immunitaria. Si
GXEEL LQWHUSUHWDWLYLª ± VL q SDUODWR tratta, dunque, di uno scenario chePROWRGLI¿FLOPHQWHSXzHVVHUHDWWLQWR più favorevole e selettivo come quel- 5LÀHVVLRQL
dalla disciplina introdotta nel 2017. lo della colpa grave ex art. 2236 c.c.; su come limitare il
dall’altra parte, potrebbe essere va- “rischio penale”
lorizzato, proprio nel giudizio sul gra- dei sanitari al tempo
3. GLI STRUMENTI DEL DIRITTO do della colpa, per escludere la rim- del Covid-19
VIVENTE PER LIMITARE LE proverabilità soggettiva degli errori
RESPONSABILITÀ PENALI commessi11. In sostanza: anche se (Y[PJVSP
la condotta del sanitario non è stata
Ad uno sguardo più approfondito, impeccabile, non si può comunque
tuttavia, il “diritto vivente” offrirebbe fargliene una colpa per via delle con-
XQR VWUXPHQWR SL HI¿FDFH GHOO¶DUW dizioni nelle quali ha lavorato. La
590-sexies c.p. per contenere le re- norma offrirebbe pertanto una prote-
sponsabilità degli esercenti le pro- zione anche a tutti i sanitari che, per
fessioni sanitarie alle prese con la ragioni organizzative, si sono trovati
cura del “virus”. Si tratta dell’art. a operare al di fuori del proprio spe-
2236 del codice civile, a norma del FL¿FRDPELWRGLFRPSHWHQ]DRVHQ]D
quale il professionista, qualora si tro- averne l’esperienza necessaria.
vi ad affrontare problemi di speciale
GLI¿FROWj ULVSRQGH VROR SHU GROR R De iure condito, dunque, l’art. 2236
colpa grave8. c.c. potrebbe costituire una soluzio-
ne indispensabile per limitare even-
Sebbene civilistica, tale disposizione tuali responsabilità penali collegate
qVWDWDXWLOL]]DWDSHUOXQJRWHPSR± alla pandemia, soprattutto nel caso
DOO¶LQFLUFD¿QRDJOLLQL]LGHJOLDQQL¶ LQFXLLOOHJLVODWRUH¿QLVVHSHUQRQDS-
± GDOOD JLXULVSUXGHQ]D SHQDOH SHU provare una normativa ad hoc.
JLXVWL¿FDUH VHQWHQ]H GL SURVFLRJOL-
mento nei confronti dei sanitari, che
in quel periodo venivano condannati 4. LA NECESSITÀ DI UNA
solo qualora si fossero resi respon- DISCIPLINA AD HOC
sabili di errori davvero grossolani e
macroscopici. Per colpa grave, ap- Nondimeno, non va tralasciato il va-
punto. lore simbolico che avrebbe l’introdu-
zione dello “scudo” ad hoc. Da que-
Gradualmente poi, in coincidenza sto punto di vista, è evidente come
col tramonto del paradigma “pater- una risposta sul piano legislativo
nalistico”, l’art. 2236 c.c. è stato ab- avrebbe ben altro impatto sulla po-
bandonato dai giudici penali. Ne è tenziale «medicina difensiva dell’e-
conseguito lo scivolamento da un mergenza», tranquillizzando gli ope-
regime incentrato sulla colpa grave ratori circa la loro futura “incolumità”
alla punibilità “a tappeto” di ogni for- giudiziaria. Senza considerare, poi,
ma di colpa, che è senza dubbio tra OD GLYHUVD HI¿FDFLD ³GHWHUUHQWH´ GL-
le cause all’origine della ancora at- spiegata dalle due diverse imposta-
tuale sovraesposizione giudiziaria zioni in relazione all’apertura di inda-
dei professionisti sanitari9. gini: è chiaro che una nuova
normativa avrebbe la capacità di
Va segnalato che, recentemente, un prevenire non solo condanne e pro-
orientamento giurisprudenziale ha cessi, comunque improbabili, ma
provato a rilanciare l’art. 2236 c.c. anche la stessa presentazione delle
nei giudizi penali per medical mal- denunce.
practice10.
Anche il Comitato Nazionale per la
Per certi versi, il presupposto appli- Bioetica ha preso posizione con ri-
cativo dell’art. 2236 c.c. della specia- guardo a questo tema cruciale, au-
OHGLI¿FROWjGHOODSUHVWD]LRQHVHPEUD spicando un arretramento dello stru-
adattarsi bene alla situazione emer- mento penale e suggerendo di
genziale creatasi. La Corte di Cas- prendere in considerazione l’idea di
Volume 5 Ŷ 2020
sazione, infatti, ha riconosciuto limitare per via legislativa la respon-
FRPH LO FRHI¿FLHQWH GL GLI¿FROWj GL sabilità penale degli operatori sani-
una prestazione medica, per quanto tari che hanno affrontato la pande-
apparentemente semplice “sulla car- mia: «Il CNB segnala con
ta”, possa aumentare in forza di fat- preoccupazione la proliferazione di
tori organizzativi o della presenza di contenziosi giudiziari nei confronti
situazioni emergenziali. dei professionisti della salute nel
contesto dell’attuale emergenza
In questa prospettiva, il contesto del- pandemica e ritiene che vada presa theFuture
la pandemia nel quale i sanitari sono in considerazione l’idea di limitare ofScience
stati chiamati a operare avrebbe una HYHQWXDOLSUR¿OLGLUHVSRQVDELOLWjSUR- andEthics
doppia valenza: da una parte, ren- fessionale degli operatori sanitari in
dendo i problemi da affrontare di relazione alle attività svolte per fron-
³VSHFLDOHGLI¿FROWj´JLXVWL¿FKHUHEEH teggiare l’emergenza Covid-19»12. 29
l’utilizzo di un criterio di imputazione5LÀHVVLRQL Pare dunque opportuna l’introduzio- verse realtà del Paese, garantendo
su come limitare il ne, per via legislativa, di una norma l’immunità anche a possibili condot-
“rischio penale” che limiti la responsabilità colposa te gravemente colpose eventual-
dei sanitari al tempo dei sanitari impegnati nell’emergen- mente maturate in contesti appena
del Covid-19 za soltanto alle ipotesi di colpa gra- V¿RUDWLGDO³YLUXV´
ve. Essa avrebbe un duplice effetto:
(Y[PJVSP da un lato quello di riservare la san- Nessuno degli emendamenti chiari-
zione penale solo ai casi di errori sce se la limitazione della responsa-
davvero macroscopici e “colpevoli”, bilità penale si riferisca esclusiva-
dall’altro di scoraggiare in partenza mente ai sanitari che hanno
iniziative giudiziarie “spericolate”.Ma direttamente avuto a che fare con il
quindi come strutturare questo “scu- Covid-19 o possa estendersi anche
do”? a prestazioni mediche di altro gene-
re. Non va trascurato, infatti, che
Per prima cosa, pare di poter rileva- molte strutture hanno completamen-
re come lo stile compilativo delle te riorganizzato anche altri reparti,
SURSRVWHVLQTXLDYDQ]DWH±LQJUDQ per fare spazio ai malati della pan-
parte sotto forma di emendamenti, demia o trasferendo parte del perso-
poi non approvati, al decreto “Cura nale per fronteggiare l’emergenza. È
Italia”13 ± VLD SDUWLFRODUPHQWH PDF- evidente come questi riassetti po-
chinoso. Da questo punto di vista, gli WUHEEHUR DYHU LQÀXLWR DQFKH VXOOD
insuccessi delle riforme “Balduzzi” e qualità dell’assistenza prestata ad
“Gelli-Bianco”, anche a confronto altri malati per altre patologie e po-
FRQ OD ULQDVFLWD GHOO¶DUW FF ± WUHEEHURWDOYROWDJLXVWL¿FDUHXQWUDW-
norma caratterizzata da un testo tamento simile a quello riservato ai
FRQFLVR PD HI¿FDFH ± GRYUHEEHUR sanitari direttamente impegnati con
invece aver lasciato maggiore con- l’epidemia.
sapevolezza della necessità di testi
di legge non troppo articolati. Alla luce di tutti questi interrogativi, la
soluzione che pare più ragionevole è
Un primo punto da mettere a fuoco quella di prevedere una generalizza-
sembra relativo all’estensione tem- ta limitazione della responsabilità pe-
porale del regime di favore cui si in- nale alla colpa grave, non circoscritta
tende dar vita. Non sembra da scar- alla sola imperizia ma estesa a negli-
tare a priorL±DQFKHVHTXHVWDSDUH genza ed imprudenza. Tale disciplina
ODWHQGHQ]D±O¶LSRWHVLGLXQDQRUPD GRYUjHVVHUHDUULFFKLWDGLXQDGH¿QL-
che resti in vigore anche una volta zione che imponga di tenere conto,
cessata l’emergenza: si tratterebbe, nella valutazione del grado della col-
LQ GH¿QLWLYD GL GDUH ¿QDOPHQWH DW- pa, e quindi della affermazione di re-
tuazione al disegno complessivo sponsabilità, dei fattori organizzati-
della legge “Gelli-Bianco”, per ora vo-contestuali (il numero di pazienti
naufragato per via di un’imperizia contemporaneamente coinvolti, gli
compilativa. standard organizzativi della singola
struttura in rapporto alla gestione
L’estensione oggettiva e soggettiva GHOORVSHFL¿FRULVFKLRHPHUJHQ]LDOH
dello statuto di responsabilità diffe- l’eventuale eterogeneità della pre-
renziato presenta diversi aspetti stazione rispetto alla specializzazio-
controversi. Tra le proposte è bale- ne del singolo operatore, il livello di
nata anche quella di un’esenzione pressione e/o urgenza, anche in re-
tout court da responsabilità penali, lazione alla diffusione della pande-
una sorta di “amnistia” generalizzata PLD QHOOD VSHFL¿FD DUHD JHRJUD¿-
per tutte le condotte realizzate in re- ca)14.
lazione al Covid-19. Questa soluzio-
ne è stata osteggiata anche dagli In conclusione. L’emergenza ha
stessi medici, principalmente poiché messo a dura prova il Sistema Sani-
RIIULUHEEH XQR ³VFXGR´ LQVFDO¿ELOH tario Nazionale, imponendo pene-
Volume 5 Ŷ 2020
DQFKHDOOH¿JXUHGLULJHQ]LDOLHVWHVR tranti riorganizzazioni e costringen-
¿QRDLFDVLLQFXLXQDORURFROSDRU- do i sanitari a fronteggiare una
ganizzativa ha determinato il conta- malattia in gran parte sconosciuta
gio o la morte degli stessi operatori con limitate risorse a disposizione.
sanitari. L’ordinamento giuridico, come si è
esaminato, offre qualche strumento
Insomma, in questa prospettiva, die- per contenere il rischio penale degli
tro alla retorica “degli eroi” si cele- operatori sanitari che hanno lavorato
theFuture rebbe una moratoria di responsabili- in prima linea contro il “virus”. Tutta-
ofScience tà “politico-organizzative”. via, sembra opportuna un’estensio-
andEthics ne per via normativa del criterio della
Peraltro, oltre a equiparare medici e colpa grave a tutti coloro che sono
area manageriale, la proposta di una stati coinvolti nell’emergenza, di
30 protezione totale da responsabilità modo che l’intervento del diritto pe-
colpose mette sullo stesso piano di- nale si limiti soltanto a casi di erroriassolutamente macroscopici e che BIBLIOGRAFIA 5LÀHVVLRQL
possano davvero dirsi “colpevoli”. su come limitare il
Allaby, E (2020). Here comes the “rischio penale”
¿UVW ZDYH RI FRURQDYLUXV ODZVXLWV dei sanitari al tempo
https://www.wired.co.uk/article/coro- del Covid-19
NOTE navirus-lawsuits
(Y[PJVSP
1. In argomento, il documento del Caletti, G. M. (2019). Il percorso di
Comitato Nazionale per la Bioetica depenalizzazione dell’errore medi-
Covid-19: La decisione clinica in co. Tra riforme “incompiute”, apertu-
condizioni di carenza di risorse e il re giurisprudenziali e nuovi orizzonti
criterio del “triage in emergenza per la colpa grave, in Penale Diritto e
pandemica”, in www.bioetica.gover- Procedura, https://penaledp.it/co-
no.it, 9 aprile 2020 (CNB 2020). La vid-19-e-responsabilita-penali-de-
redazione del parere è stata coordi- JOLRSHUDWRULVDQLWDULEUHYLULÀHVVLR-
nata dai Proff. Stefano Canestrari, ni-su-come-limitare-la-punibili-
Carlo Casonato, Antonio Da Re, Lo- ta-tra-colpa-professionale-sta-
renzo d’Avack, Assunta Morresi, to-di-necessita-e-cure-palliative/
Laura Palazzani, Luca Savarino.
Nella dottrina penalistica, sul tema Caletti, G. M. (2020). Emergenza
cfr. Caletti (2020). pandemica e responsabilità penali in
DPELWRVDQLWDULR5LÀHVVLRQLDFDYD-
2. Per osservazioni critiche in meri- liere tra “scelte tragiche” e colpa del
to, si veda il volume interdisciplinare medico. Sistema penale 5, 5-20.
Caletti et al. (2017).
Caletti G. M., Cavicchi I., Scorretti
3. Sull’incompatibilità tra i due mo- C., Ventre L., Ziviz P. (2017). Re-
delli, Di Giovine (2017). sponsabilità e linee guida. Il medico
di fronte alle novità del recente de-
4. Cfr. Cass. pen., Sez. IV, 20 aprile creto sulla responsabilità dei sanita-
2017, n. 28187 (rel. Blaiotta e Mon- UL5LÀHVVLRQLVXOO XVRGHOOHOLQHHJXL-
tagni). da nella valutazione della colpa dei
sanitari. Commenti alle novità legi-
5. Cfr. Cass. pen., Sez. un., 31 mar- slative. EPG Edizioni.
zo 2016, n. 22474 (rel. Vessichelli).
Per un commento, Cupelli (2018) e Caletti G. M., Mattheudakis, M L.
Caletti e Mattheudakis (2018). /D ¿VLRQRPLD GHOO¶DUW
590-sexies c.p. dopo le Sezioni unite
6. La nozione di imperizia, contrap- tra “nuovi” spazi di graduazione
posta nell’art. 43 del codice penale a dell’imperizia e “antiche” incertez-
negligenza ed imprudenza, si è di- ze”. Diritto Penale Contemporaneo
mostrata negli anni assai manipola- 4, 25-46.
bile da parte della giurisprudenza,
quasi sempre in senso punitivo per i Canestrari, S (2012). La doppia mi-
professionisti sanitari. sura della colpa nella struttura del
reato colposo. L'Indice Penale 1, 21-
7. Tanto che sino ad oggi si registra 30.
un solo caso di applicazione da par-
te del Tribunale di Parma (Mattheu- Caputo, M (2017). Colpa penale del
dakis 2019). medico e sicurezza delle cure, Giap-
pichelli.
8. In dottrina, Caputo (2017).
Comitato Nazionale per la Bioetica.
9. Per un approfondimento, Caletti (2020). Covid-19: La decisione clini-
(2019). ca in condizioni di carenza di risorse
e il criterio del “triage in emergenza
Volume 5 Ŷ 2020
10. Si veda, ad esempio, Cass. pen., pandemica”. www.bioetica.governo.
Sez. IV, 1° febbraio 2012, n. 4391 it, 9 aprile 2020
(Rel. Blaiotta).
Cupelli, C (2018). L’anamorfosi
11. Cfr. Canestrari (2012). dell’art. 590-sexies c.p. L’interpreta-
zione ‘costituzionalmente conforme’
12. Per i riferimenti del documento, e i problemi irrisolti dell’imperizia
v. supra, nota 1. medica dopo le Sezioni unite. Rivi-
sta italiana di diritto e procedura pe- theFuture
13. Disegno di legge AS 1766: con- nale, 61(4), 1969-1995. ofScience
versione in legge del decreto 17 andEthics
marzo 2020, n. 18. Cupelli, C (2020). Emergenza CO-
VID-19: dalla punizione degli “irre-
14. In questi termini già Cupelli sponsabili” alla tutela degli operatori 31
(2020). sanitari. Sistema penale, 30 marzo5LÀHVVLRQL 2020, https://www.sistemapenale.it/it/
su come limitare il articolo/emergenza-covid-19-corona-
“rischio penale” virus-dalla-punizione-degli-irrespon-
dei sanitari al tempo sabili-alla-tutela-degli-operatori-sani-
del Covid-19 tari-cupelli
(Y[PJVSP Di Giovine, O (2017). Colpa penale,
“Legge Balduzzi” e “Disegno di Leg-
ge Gelli-Bianco”: il matrimonio impos-
sibile tra diritto penale e gestione del
rischio clinico. Cassazione pena-
le, 57(1), 386-404.
Mattheudakis, M L (2019). Colpa me-
dica e legge Gelli-Bianco: una prima
applicazione giurisprudenziale
dell’art. 590-sexies, co.2, c.p. Diritto
Penale Contemporaneo, https://ar-
chiviodpc.dirittopenaleuomo.org/
d/6612-colpa-medica-e-legge-gel-
li-bianco-una-prima-applicazio-
ne-giurisprudenziale-dell-art-590-
sexies-co-2
Volume 5 Ŷ 2020
theFuture
ofScience
andEthics
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