Jobs Act e nuovi controlli a distanza - Jobs Act - Dottrina Lavoro
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Jobs Act
Statuto dei lavoratori
Jobs Act e nuovi controlli
a distanza
Massimo T. Goffredo e Vincenzo Meleca
Il D.Lgs. n. 151/2015 ha apportato alcune inte- significativamente sottolineato: “L’articolo 4 del-
ressanti modifiche al testo dell’art. 4, legge n. lo Statuto fa parte di quella complessa normativa
300/1970. diretta a contenere in vario modo le manifesta-
Il principale scopo del legislatore è stato proba- zioni del potere organizzativo e direttivo del da-
bilmente quello di prendere atto che le tecnologie tore di lavoro che, per le modalità di attuazione
telematiche hanno reso decisamente problematica incidenti nella sfera della persona, si ritengono
l’applicazione di norme emanate quasi mezzo se- lesive della dignità e della riservatezza del lavo-
colo fa, quando telefoni cellulari e smartphone, ratore (…) sul presupposto - espressamente pre-
personal computer e tablet, internet, posta elet- cisato nella Relazione ministeriale - che la vigi-
tronica erano per lo più ancora in fase di ideazio- lanza sul lavoro, ancorché necessaria nell’orga-
ne (1). In effetti, tali nuove tecnologie hanno su- nizzazione produttiva, vada mantenuta in una di-
perato la distinzione concettuale, contenuta nel- mensione umana, e cioè non esasperata dall’uso
l’art. 4 Stat. lav., tra strumento deputato al con- di tecnologie che possono rendere la vigilanza
trollo e strumento di lavoro: gli strumenti sopra stessa continua e anelastica, eliminando ogni zo-
citati infatti, costituiscono nell’attuale sistema di na di riservatezza e di autonomina nello svolgi-
organizzazione del lavoro “normali” strumenti
mento del lavoro” (3).
per rendere la prestazione lavorativa, ma consen-
Nelle note che seguono cercheremo di illustrare
tono al contempo un controllo continuo e capil-
le novità, non trascurando di evidenziare le per-
lare sull’attività del lavoratore, come del resto
plessità espresse sia da parte sindacale, sia da
ha affermato la Corte europea dei diritti umani
con sentenza n. 61496/08 del 12 gennaio parte del Garante della Privacy.
2016 (2).
Cornice normativa
Le modifiche sono pertanto tese a rendere più
semplici per i datori di lavoro le procedure per i In materia di controlli a distanza (4), le norme di
controlli su alcuni strumenti di lavoro, cercando riferimento di ordine generale sono gli articoli
però, nel contempo, di rispettare quei livelli mi- 2086 (5), 2094 (6) e 2104 (7), c.c., che fissano ri-
nimi di rispetto della dignità e della privacy dei spettivamente i poteri del datore di lavoro in am-
lavoratori stessi che la giurisprudenza aveva così bito lavorativo e gli obblighi dei suoi lavoratori
(1) Sull’argomento, si veda V. Meleca, Il Grande Fratello in (5) Art. 2086 - Direzione e gerarchia nella impresa: “1. L'im-
azienda, in Dir. prat. lav., 1993, 2927 e Il Grande Fratello in prenditore è il capo dell'impresa e da lui dipendono gerarchi-
azienda - tra privacy e controlli a distanza, Isper, 2002. camente i suoi collaboratori.”.
(2) Il testo della sentenza è consultabile su “ "http://hudo- (6) Art. 2094 - Prestatore di lavoro subordinato: “1. È pre-
c.echr.coe.int/eng?i=001-159906#{%22itemid%22:[%22001- statore di lavoro subordinato chi si obbliga mediante retribu-
1 5 9 9 0 6 % 2 2 ] } " h t t p : / / h u d o c . e c h r. c o e . i n t / e n g ? i = 0 0 1 - zione a collaborare nell'impresa, prestando il proprio lavoro in-
159906#{%22itemid%22:[%22001-159906%22]}”. tellettuale o manuale alle dipendenze e sotto la direzione del-
(3) Cfr. Cass. civ., sez. lav., 17 luglio 2007, n. 15892, in l'imprenditore.”.
Mass. giust. civ., 2007, 7-8. (7) Art. 2104 - Diligenza del prestatore di lavoro: “1. Il pre-
(4) Il termine “distanza” ha valore sia sotto il profilo spaziale statore di lavoro deve usare la diligenza richiesta dalla natura
che sotto quello temporale, nel senso che i controlli effettuati della prestazione dovuta, dall'interesse dell'impresa e da quello
dal datore di lavoro mediante impianti e strumenti, possono superiore della produzione nazionale. 2. Deve inoltre osservare
essere effettuati da posizioni geograficamente diverse ed in le disposizioni per l'esecuzione e per la disciplina del lavoro im-
periodi successivi rispetto al luogo ed al momento in cui gli partite dall'imprenditore e dai collaboratori di questo dai quali
impianti e gli strumenti hanno consentito di effettuare il con- gerarchicamente dipende”.
trollo.
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subordinati di soggiacere a tali poteri ed il Nell’ambito della disciplina del telelavoro nella
D.Lgs. n. 81/2008 in materia di sicurezza del la- Pubblica Amministrazione, prevista dalla legge
voro, laddove fissa gli obblighi del datore di la- n. 191/1998, dal D.P.R. n. 70/1999 e dall’Accor-
voro di vigilare sul rispetto delle misure di sicu- do quadro sul telelavoro 23 marzo 2000, alcuni
rezza da parte dei lavoratori e di questi ultimi di Ministeri hanno successivamente provveduto a
osservare le disposizioni del datore di lavoro. disciplinare più dettagliatamente la materia, com-
Norme più specifiche sono invece contenute nel prese le modalità di controllo (10).
D.Lgs. n. 196/2003 in materia di tutela della pri- A puro titolo di cronaca, ricordiamo che dei con-
vacy, ed in particolare nel Titolo VIII, Capo III trolli a distanza si sono occupati anche il
“Divieto di controllo a distanza e telelavoro”, ar- D.P.C.M. 22 gennaio 2013, che, all’art. 2, legava
ticoli 114 e 115 (8), nella legge n. 133/2008, art. la detassazione dei premi di produttività del 2013
39, comma 2 (9), che obbliga il datore di lavoro ad accordi sindacali che prevedessero “c) adozio-
e, finalmente, l’art. 4, legge n. 300/1970 (c.d. ne di misure volte a rendere compatibile l’impie-
Statuto dei lavoratori), così come modificato dal- go di nuove tecnologie con la tutela dei diritti
l’art. 23, comma 1, D.Lgs. n. 151/2015. fondamentali dei lavoratori, per facilitare l’attiva-
Passando dalla normativa civilistica a quella pe- zione di strumenti informatici, indispensabili per
nale, andrebbero tenuti presenti anche gli articoli lo svolgimento delle attività lavorative” e l’Ac-
del codice penale che sanzionano i reati commes- cordo interconfederale 20 giugno 1997 sul telela-
si in materia di intercettazioni telefoniche e tele- voro nel settore del commercio, che, all’art. 7,
matiche, come gli articoli 617 (“Cognizione, in- disciplinava i controlli a distanza (11).
terruzione o impedimento illeciti di comunicazio- Citiamo infine l’art. 1, comma 1, lett. a), D.Lgs.
ni o conversazioni telegrafiche o telefoniche”), n. 116/2016, che, modificando l’art. 55-quater,
617-bis (“Installazione di apparecchiature atte ad D.Lgs. n. 165/2001, a proposito di licenziamento
intercettare od impedire comunicazioni o conver- disciplinare per falsa attestazione della presenza
sazioni telegrafiche o telefoniche”), 617-quater in servizio, mediante l’alterazione dei sistemi di
(“Intercettazione, impedimento o interruzione il- rilevamento della presenza o con altre modalità
lecita di comunicazioni informatiche o telemati- fraudolente.
che”), 617-quinquies (“Installazione di apparec- Punto di partenza delle presenti note, non può
chiature atte ad intercettare, impedire od inter- che essere il testo dell’art. 4 dello Statuto dei la-
rompere comunicazioni informatiche o telemati- voratori, così come modificato dall’art. 23,
che”). D.Lgs. n. 151/2015, ma, per poter meglio valuta-
(8) D.Lgs. 30 giugno 2003, n. 196 - Codice in materia di nato, nonché l'indicazione delle ore di straordinario, delle even-
protezione dei dati personali (c.d. Codice della privacy) - Art. tuali assenze dal lavoro, anche non retribuite, delle ferie e dei
114 - Controllo a distanza: “1. Resta fermo quanto disposto riposi. Nella ipotesi in cui al lavoratore venga corrisposta una
dall'articolo 4 della legge 20 maggio 1970, n. 300.” e art. 115 - retribuzione fissa o a giornata intera o a periodi superiori è an-
Telelavoro e lavoro a domicilio: “1. Nell'ambito del rapporto di notata solo la giornata di presenza al lavoro.”.
lavoro domestico e del telelavoro il datore di lavoro è tenuto a (10) Lascia però alquanto perplessi il fatto che quasi tutte le
garantire al lavoratore il rispetto della sua personalità e della regolamentazioni ministeriali non prevedano misure di control-
sua libertà morale. 2. Il lavoratore domestico è tenuto a mante- lo a distanza dei telelavoratori o che, come quella del Ministe-
nere la necessaria riservatezza per tutto quanto si riferisce alla ro degli interni del 15 febbraio 2016, all’art. 19 - Controlli -, si
vita familiare.”. affermi testualmente che “eventuali dispositivi di controllo so-
(9) D.L. 25 giugno 2008, n. 112 (convertito, con modifica- no attivabili previa comunicazione al dipendente interessato”,
zioni, in legge 6 agosto 2008, n. 133) - Disposizioni urgenti per senza fare minimamente riferimento all’art. 4, legge n.
lo sviluppo economico, la semplificazione, la competitività, la 300/1970.
stabilizzazione della finanza pubblica e la perequazione tributa- (11) Accordo interconfederale 20 giugno 1997, art. 7 - Con-
ria -Art. 39 - Adempimenti di natura formale nella gestione dei trolli a distanza: “Le Parti convengono che i dati raccolti per la
rapporti di lavoro - comma 2: “Nel libro unico del lavoro deve valutazione sulle prestazioni del singolo lavoratore, anche a
essere effettuata ogni annotazione relativa a dazioni in danaro mezzo di sistemi informatici e/o telematici, non costituiscono
o in natura corrisposte o gestite dal datore di lavoro, compresi violazione dell'art. 4 della legge n. 300/70 e delle norme con-
le somme a titolo di rimborso spese, le trattenute a qualsiasi ti- trattuali in vigore, in quanto funzionali allo svolgimento del
tolo effettuate, le detrazioni fiscali, i dati relativi agli assegni rapporto. L'Azienda è tenuta ad illustrare preventivamente al
per il nucleo familiare, le prestazioni ricevute da enti e istituti telelavoratore le modalità di funzionamento e le eventuali va-
previdenziali. Le somme erogate a titolo di premio o per pre- riazioni di software per la valutazione del lavoro svolto, in mo-
stazioni di lavoro straordinario devono essere indicate specifi- do di garantire la trasparenza dei controlli. Eventuali visite di
catamente. Il libro unico del lavoro deve altresì contenere un controllo del datore di lavoro o di suoi sostituti dovranno esse-
calendario delle presenze, da cui risulti, per ogni giorno, il nu- re concordate con il Telelavoratore, con congruo anticipo ri-
mero di ore di lavoro effettuate da ciascun lavoratore subordi- spetto all'effettuazione.”.
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re le modifiche apportate, abbiamo ritenuto op- mente (…)”) (12); con il secondo, va tenuto pre-
portuno confrontarlo con quello precedente ripor- sente che in entrambi i testi l’art. 4 va a discipli-
tando entrambi nella tabella seguente. nare il controllo “dell’attività dei lavoratori”,
Prima di qualsiasi annotazione di tipo tecnico- concetto quest’ultimo differente - e ben più vasto
giuridico, vanno però subito evidenziati due - da quello cui si riferiscono invece gli altri due
aspetti della nuova norma: con il primo, che ha articoli dello Statuto dei lavoratori (art. 2 “Guar-
valenza “politica” si noterà che nel nuovo testo die giurate” e art. 3 “Personale di vigilanza”),
sparisce il concetto di divieto assoluto contenuto che, disciplinando la materia dei controlli sui la-
nel primo comma del vecchio testo (“È vietato voratori, parlano di controlli “dell’attività lavora-
l’uso di impianti audiovisivi e di altre apparec- tiva dei lavoratori”.
chiature per finalità di controllo a distanza del- È evidente a nostro parere che il legislatore ha
l’attività dei lavoratori.”), sostituito dal concetto voluto tutelare maggiormente i lavoratori laddo-
di permesso condizionato (“Gli impianti audiovi- ve i controlli sono effettuati da persone non in
sivi e gli altri strumenti dai quali derivi anche la via diretta ma in via indiretta (“a distanza”), me-
possibilità di controllo a distanza dell’attività dei diante l’impiego di impianti audiovisivi ed altri
lavoratori possono essere impiegati esclusiva- strumenti tecnologici.
Testo in vigore Testo precedente
Art. 4 - Impianti audiovisivi e altri strumenti di controllo Art. 4 - Impianti audiovisivi
1. Gli impianti audiovisivi e gli altri strumenti dai quali derivi anche 1. È vietato l’uso di impianti audiovisivi e di altre apparecchiature
la possibilità di controllo a distanza dell’attività dei lavoratori posso- per finalità di controllo a distanza dell’attività dei lavoratori.
no essere impiegati esclusivamente per esigenze organizzative e 2. Gli impianti e le apparecchiature di controllo che siano richiesti
produttive, per la sicurezza del lavoro e per la tutela del patrimonio da esigenze organizzative e produttive ovvero dalla sicurezza del
aziendale e possono essere installati previo accordo collettivo stipu- lavoro, ma dai quali derivi anche la possibilità di controllo a di-
lato dalla rappresentanza sindacale unitaria o dalle rappresentanze stanza dell’attività dei lavoratori, possono essere installati soltan-
sindacali aziendali. In alternativa, nel caso di imprese con unità pro- to previo accordo con le rappresentanze sindacali aziendali, op-
duttive ubicate in diverse province della stessa regione ovvero in pure, in mancanza di queste, con la commissione interna. In di-
più regioni, tale accordo può essere stipulato dalle associazioni sin- fetto di accordo, su istanza del datore di lavoro, provvede l’Ispet-
dacali comparativamente più rappresentative sul piano nazionale. torato del lavoro, dettando, ove occorra, le modalità per l’uso di
In mancanza di accordo gli impianti e gli strumenti di cui al periodo tali impianti.
precedente possono essere installati previa autorizzazione della Di- 3. Per gli impianti e le apparecchiature esistenti, che rispondano
rezione territoriale del lavoro o, in alternativa, nel caso di imprese alle caratteristiche di cui al secondo comma del presente artico-
con unità produttive dislocate negli ambiti di competenza di più Di- lo, in mancanza di accordo con le rappresentanze sindacali
rezioni territoriali del lavoro, del Ministero del lavoro e delle politiche aziendali o con la commissione interna, l’Ispettorato del lavoro
sociali. provvede entro un anno dall’entrata in vigore della presente leg-
2. La disposizione di cui al comma 1 non si applica agli strumenti ge, dettando all’occorrenza le prescrizioni per l’adeguamento e le
utilizzati dal lavoratore per rendere la prestazione lavorativa e agli modalità di uso degli impianti suddetti.
strumenti di registrazione degli accessi e delle presenze. 4. Contro i provvedimenti dell’Ispettorato del lavoro, di cui ai pre-
3. Le informazioni raccolte ai sensi dei commi 1 e 2 sono utilizzabili cedenti secondo e terzo comma, il datore di lavoro, le rappresen-
a tutti i fini connessi al rapporto di lavoro a condizione che sia data tanze sindacali aziendali o, in mancanza di queste, la commissio-
al lavoratore adeguata informazione delle modalità d’uso degli stru- ne interna, oppure i sindacati dei lavoratori di cui al successivo
menti e di effettuazione dei controlli e nel rispetto di quanto dispo- art. 19 possono ricorrere, entro 30 giorni dalla comunicazione del
sto dal decreto legislativo 30 giugno 2003, n. 196. provvedimento, al Ministro per il lavoro e la previdenza sociale.
Datori di lavoro e lavoratori interessati no installati ed utilizzati dalle Autorità di Polizia
La norma in esame si applica a tutti i datori di la- (Polizia di Stato, Carabinieri, Guardia di Finanza):
voro, pubblici e privati, di qualsiasi settore mer- “L’art. 4 Statuto dei lavoratori è rivolto al datore
ceologico e con qualsiasi numero di dipendenti. Va di lavoro non alla polizia giudiziaria, che pertanto
pertanto subito evidenziato che la norma non si ap- può - nei limiti di legge - effettuare le riprese che
plica in tutti quei casi in cui impianti, sistemi e ritiene più opportune” (13). L’art. 4 della legge n.
strumenti dai quali derivi anche la possibilità di 300/1970 non si applica neppure nel caso in cui
controllo a distanza dell’attività dei lavoratori sia- detti impianti siano stati installati ed utilizzati da
(12) Dall’esame dei lavori preparatori della legge delega n. e controlli “palesi”, idea poi abbandonata.
183/2014, risulta anche che si era tentato di differenziare la di- (13) Cfr. Cass. civ., sez. lav., 17 maggio 2013, n. 12091, in
sciplina dei controlli a distanza, distinguendo tra controlli “oc- D&G online, 2013, 20 maggio. Numerosi sono i casi portati in
culti”, per i quali erano previste maggiori tutele per i lavoratori, questi ultimi mesi all’attenzione della pubblica opinione dagli
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agenzie investigative private, purché l’incarico loro audiovisivi e gli altri strumenti dai quali derivi
affidato dal datore di lavoro riguardi il controllo a anche la possibilità di controllo a distanza del-
distanza dell’attività non lavorativa del dipenden- l’attività dei lavoratori” in senso collettivo e ge-
te (14) oppure installati da terzi a tutela dei propri neralizzato (comma 1); il secondo è invece rivol-
interessi legittimi: “In tema di controllo a distanza to agli “strumenti utilizzati dal lavoratore per
dei lavoratori, il divieto previsto dall’art. 4 Stat. rendere la prestazione lavorativa e agli strumenti
lav. di installazione di impianti audiovisivi od altre di registrazione degli accessi e delle presenze”,
apparecchiature per il controllo a distanza dell’atti- in senso più individuale e specifico (comma 2).
vità dei lavoratori, riferendosi alle sole installazioni a) Impianti audiovisivi e gli altri strumenti dai
poste in essere dal datore di lavoro, non preclude a quali derivi anche la possibilità di controllo a
questo, al fine di dimostrare l’illecito posto in esse- distanza dell’attività dei lavoratori: rispetto al
re da propri dipendenti, di utilizzare le risultanze precedente testo dell’art. 4 Stat. lav, le novità ri-
di registrazioni video operate fuori dall’azienda da guardano innanzitutto l’inserimento di un’altra
un soggetto terzo, del tutto estraneo all’impresa e causale di legittimità per l’installazione degli im-
ai lavoratori dipendenti della stessa, per esclusive pianti e strumenti in oggetto, cioè la tutela del
finalità ‘difensive’ del proprio ufficio e della docu- patrimonio aziendale, che si aggiunge a quelle
mentazione in esso custodita, con la conseguenza già presenti nel vecchio testo (le esigenze orga-
che tali risultanze sono legittimamente utilizzabili nizzative e produttive e la sicurezza del lavoro).
nel processo dal datore di lavoro.” (15). Ciò forse potrebbe portare chiarezza circa i con-
trasti dottrinali e giurisprudenziali insorti sui c.d.
Per quel che riguarda i lavoratori, sono interessa-
“controlli difensivi” (17). L’altra novità riguarda
ti senz’altro tutti quelli subordinati dipendenti
invece le imprese con più unità produttive ubica-
dello stesso datore di lavoro che ha installato im-
te in diverse Province della stessa Regione o in
pianti e strumenti atti a controllare la loro attivi-
più Regioni, che, anziché dover sottoscrivere ac-
tà, compresi, riteniamo, quelli con qualifica di cordi con le Rappresentanze sindacali unitarie od
dirigenti. aziendali per ogni singola unità produttiva, han-
È nostro parere che la norma non si applichi in- no adesso la possibilità di sottoscrivere accordi
vece ai lavoratori autonomi, compresi i collabo- con le associazioni sindacali territoriali o nazio-
ratori coordinati e continuativi ed i tirocinan- nali comparativamente più rappresentative sul
ti (16). piano nazionale (18). Da un’interpretazione lette-
rale della norma sembrerebbe che, nel caso di
Impianti ed altri strumenti rientranti nella
più insediamenti produttivi presenti nella stessa
disciplina dell’art. 4 Stat. lav.
Provincia, sia ancora necessario raggiungere ac-
A differenza del vecchio testo, il nuovo prevede cordi con ciascuna Rsa/Rsu di ogni insediamen-
un doppio regime: il primo riguarda gli “impianti to, ma propendiamo per un’interpretazione prag-
organi di stampa concernenti comportamenti illegittimi da par- bligazione lavorativa ma non anche comportamenti del lavora-
te di pubblici dipendenti, dalla percezione di denaro per casi di tore lesivi del patrimonio e dell'immagine aziendale. Non sono
corruzione o di concussione alla falsa attestazione di presenze perciò vietati i cosiddetti controlli difensivi, intesi a rilevare
al lavoro. Il caso probabilmente più noto è ancora però quello mancanze specifiche e comportamenti estranei alla normale
che vide coinvolti nel 2000 alcune decine di lavoratori addetti attività lavorativa nonché illeciti. Controlli eseguibili anche me-
allo smistamento bagagli dell’aeroporto di Milano Malpensa. diante agenzie investigative private” Cfr. Cass. civ., sez. lav.,
(14) Cfr. Cass. civ., sez. lav., 12 maggio 2016, n. 9749, in 12 ottobre 2015, n. 20440, in “il giuslavorista.it” 2016, 18 gen-
D&G, 2016, 13 maggio. naio) ed un altro del tutto opposto che invece ritiene che an-
(15) Cfr. Cass. civ., sez. lav., 28 gennaio 2011, n. 2117, in che i c.d. controlli difensivi debbano rispettare in toto quanto
Mass. giust. civ., 2011, 1, 140. previsto dall’art. 4: “L'effettività del divieto di controllo a di-
(16) Ricordiamo che ai sensi dell’art. 1, comma 2 , D.M. 25 stanza dell'attività dei lavoratori richiede che anche per i cd.
marzo 1998, n. 142 - Regolamento recante norme di attuazio- controlli difensivi trovino applicazione le garanzie dell'art. 4,
ne dei princìpi e dei criteri di cui all'art. 18 della legge 24 giu- comma 2, l. 20 maggio 1970 n. 300.”, Cass. civ., sez. lav., 1°
gno 1997, n. 196, sui tirocini formativi e di orientamento -, i ottobre 2012, n. 16622, in Mass. giust. civ. 2012, 10, 1168.
rapporti che i datori di lavoro privati e pubblici intrattengono (18) In passato la giurisprudenza aveva affermato che la
con i soggetti in tirocinio non costituiscono rapporti di lavoro. sottoscrizione dell’accordo doveva essere tassativamente ef-
(17) Il contrasto è sorto tra una parte della Cassazione civile fettuata solo dalle Rappresentanze sindacali aziendali di cia-
lavoro e quasi tutta la Cassazione penale. Il primo orientamen- scuna unità produttiva, escludendo la legittimazione di Rap-
to che sostiene la non necessità di ottemperare alle procedure presentanze sindacali di coordinamento. Cfr. Cass. civ., sez.
previste dall’art. 4, legge n. 300/1970 (“I divieti ex art. 4 Stat. lav., 16 settembre 1997, n. 9211, in Orient. giur. lav., 1997,
Lav. riguardano il controllo sui modi di adempimento dell'ob- 927.
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matica per cui l’accordo sindacale può valere per • software per controlli informatici (22).
tutte le unità produttive ovunque ubicate (19). Una volta concluso l’accordo sindacale od otte-
Inoltre, in mancanza di accordo, le imprese con nuta l’autorizzazione della Dtl o del Ministero
unità produttive dislocate negli ambiti di compe- del lavoro, il nuovo testo dell’art. 4 Stat. lav. pre-
tenza di più Direzioni territoriali del lavoro, pos- senta un’altra novità, cioè l’espressa previsione
sono ottenere l’autorizzazione alla installazione, che le informazioni acquisite mediante gli stru-
anziché dalla Direzione territoriale del lavoro ter- menti di controllo a distanza sono utilizzabili a
ritorialmente competente, dal Ministero del lavo- tutti i fini connessi al rapporto di lavoro (e quindi
ro e delle politiche sociali. anche a quelli disciplinari) purché siano date al
Quali sono in concreto gli impianti e gli strumen- lavoratore adeguate informazioni:
ti di cui stiamo parlando (20)? • sulle modalità d’uso degli strumenti;
In linea di massima, possiamo ipotizzare che vi • sulle modalità di effettuazione dei controlli;
rientrino: • sulle modalità del rispetto della privacy ex
• telecamere e webcam installate all’interno degli D.Lgs. n. 196/2003.
edifici lavorativi e loro eventuali pertinenze (ad b) Strumenti utilizzati dal lavoratore per rende-
esempio aree di parcheggio, garage) per esigenze re la prestazione lavorativa: qui sta la maggiore
organizzative e produttive, per la sicurezza del novità contenuta nel nuovo testo. Per questi stru-
lavoro e per la tutela del patrimonio aziendale menti, infatti, il datore di lavoro, in base alla let-
che siano in condizione di riprendere l’attività tera del secondo comma dell’art. 4, non sarebbe
dei lavoratori; tenuto né a concordare accordi con le rappresen-
• sistemi di geolocalizzazione (navigazione satel- tanze sindacali, né ad ottenere autorizzazioni da
litare e sistemi di antifurto satellitare) installati parte della Dtl o del Ministero del lavoro. Resta-
su veicoli utilizzati da più lavoratori; no invece fermi gli obblighi datoriali di informa-
• personal computers fissi e portatili e tablets uti- zione appena sopra indicati.
lizzati senza password da più lavoratori; Una volta ottemperati correttamente gli obblighi
• telefoni cellulari (anche del tipo smartphone) di informazione al lavoratore, le informazioni ac-
utilizzati senza codici personali da più lavoratori; quisite mediante controllo sugli strumenti impie-
• centralino telefonico elettronico; gati dal lavoratore per rendere la prestazione la-
• registratori di cassa elettronici; vorativa dovrebbero essere utilizzabili a tutti i fi-
• tessere elettroniche (o strumenti assimilabili) ni connessi al rapporto di lavoro (e quindi anche
RFID (21); a quelli disciplinari) (23).
(19) E’ anche ipotizzabile che il medesimo meccanismo partecipato alle assemblee sindacali, ecc. Come per altri siste-
possa essere applicato anche ai gruppi di imprese, la cui capo- mi tecnologici, l’utilizzo di badge a radiofrequenza è illegittimo
gruppo stipuli, per sé e per le altre imprese del gruppo, un ac- se non rispetta le condizioni indicate dall’art. 4, legge n.
cordo con le organizzazioni sindacali nazionali o, in caso di esi- 300/1970 e dal D.Lgs. n. 196/2003.
to negativo dal confronto con l’associazione sindacale, richie- (22) Quelli occulti vengono definiti “spyware”, o “trojan” o
da ed ottenga dal Ministero del lavoro un’autorizzazione “col- “RAT” (Remote Access Tools). Alcuni tipi, detti “keyloggers”
lettiva”. sono in grado di registrare tutte le parole e le frasi digitate sul-
(20) Sull’argomento, si veda il recente intervento di Giovan- la tastiera per poi inviarle in modo non palese via email a chi
ni Ziccardi, Il controllo delle attività informatiche e telematiche ha installato il software. Consentono così didi carte di credito
del lavoratore: considerazioni informatico-giuridiche, in “ e le conversazioni private tenute sui vari social forum. Per me-
"https://labourlaw.unibo.it/article/view/5997" https://labourla- glio comprendere di cosa si tratti, è interessante leggere come
w.unibo.it/article/view/5997”. alcuni di questi prodotti vengono presentati su internet: “
(21) Il badge RFID (Radio Frequency Identification - Identifi- http://www.softactivity.com/”.
cazione a mezzo di frequenze radio) è una tessera in cui è sta- (23) Utilizziamo il condizionale in attesa di vedere quale sa-
to inserito un microchip dotato di antenna (detta TAG o Tran- rà l’orientamento della giurisprudenza quando dovrà decidere
sponder) che può essere “letto” da un dispositivo a radiofre- la legittimità dei comportamenti adottati dai datori di lavoro in
quenza che riceve e decodifica le informazioni in esso conte- base al nuovo testo dell’art. 4 dello Statuto dei lavoratori. Se-
nute. In funzione del numero e della distribuzione di “lettori” gnaliamo infatti che per la Cass. civ., sez. lav., 9 febbraio 2016,
nei luoghi di lavoro, un badge contenente il chip RFID consen- n. 2531 (in D&G, 2016, 9 febbraio). “La possibilità di una vi-
te al datore di lavoro di ricostruire i movimenti di ogni dipen- sualizzazione delle operazioni del dipendente in qualsiasi mo-
dente nell’arco dell’intera giornata lavorativa. In tal modo sa- mento il direttore ritenga opportuno procedervi, grazie al siste-
rebbe possibile sapere quanto tempo ogni dipendente è rima- ma informatico di rilevazione automatica in tempo reale delle
sto alla propria postazione lavorativa, quanto tempo è stato in operazioni di sportello (“giornale di fondo”), rientra nel genere
bagno o in mensa o al distributore di bevande, quali e quanti di controllo di cui al secondo comma dell'art. 4, legge n.
colleghi di lavoro siano entrati in contatto con lui, quanto a 300/1970, richiedendo pertanto la procedura prevista dall'arti-
lungo si sia intrattenuto nei locali sindacali, se abbia o meno colo citato. Si tratta, infatti, di un sistema adottato per soddi-
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Non è semplice identificare in concreto gli stru- zazioni da parte della Dtl o del Ministero del la-
menti utilizzati dal lavoratore per rendere la pre- voro (25). Restano invece fermi gli obblighi da-
stazione lavorativa. toriali di informazione appena sopra indicati.
Riteniamo che vi possano rientrare, purché asse- Anche per questa fattispecie, una volta ottempera-
gnati personalmente al singolo lavoratore (o, se a ti correttamente gli obblighi di informazione al la-
più lavoratori, con sistema d’accesso personaliz- voratore, le informazioni acquisite mediante con-
zato mediante password): trollo sugli strumenti di registrazione delle presen-
• personal computers fissi e portatili; ze sono utilizzabili a tutti i fini connessi al rappor-
• tablets; to di lavoro (e quindi anche a quelli disciplinari).
• registratori di cassa elettronici; Esempio classico di questo tipo di strumenti so-
• telefoni cellulari semplici; no:
• telefoni cellulari smartphone; • tessere elettroniche (badge);
• radio ricetrasmittenti; • sistemi di rilevazione antropobiometrici (26);
• abbigliamento tecnologico (indumenti di lavoro • microchip sottocutanei (27).
corredati da sistemi di comunicazione radiotele- d) Strumenti di registrazione degli accessi: co-
fonici e GPS); me per gli strumenti di registrazione delle pre-
• viacard; senze, anche nel caso di strumenti atti a registra-
• telepass; re l’accesso dei lavoratori ai locali aziendali ad
• carte di credito; accesso riservato (come centri di ricerca, proget-
• sistemi di geolocalizzazione (navigazione satel- tazione e sperimentazione) ed alle loro pertinen-
litare e sistemi di antifurto satellitare) installati ze il datore di lavoro non è tenuto né a raggiun-
su veicoli; gere accordi con le rappresentanze sindacali, né
c) Strumenti di registrazione delle presenze (24): ad ottenere autorizzazioni da parte della Dtl o del
anche in questo caso il datore di lavoro non sa- Ministero del lavoro (28). Restano invece fermi
rebbe tenuto né a sottoscrivere accordi con le gli obblighi datoriali di informazione appena so-
Rappresentanze sindacali, né ad ottenere autoriz- pra indicati.
sfare esigenze aziendali, ma che consente anche il controllo a mere portata tale da giustificare un sostanziale annullamento
distanza dei lavoratori addetti allo sportello”. di ogni forma di garanzia della dignità e riservatezza del lavora-
(24) A proposito dei controlli a distanza realizzati mediante tore”.
strumenti di registrazione degli accessi e delle presenze non (26) Tali sistemi rilevano l’identità del lavoratore tramite cor-
possiamo esimerci dal citare l’intervento del Governo che, do- rispondenza delle impronte digitali o palmari o dell’iride con i
po i numerosissimi recenti casi di comportamenti illegittimi di dati personali già memorizzati.
pubblici dipendenti che “strisciavano” il badge senza però an- (27) Non si hanno notizie del loro uso in Italia. Per combat-
dare a svolgere la loro attività lavorativa, comportamenti sco- tere l'assenteismo interno e la scarsa produttività, da gennaio
perti mediante uso di microcamere nascoste, ha modificato 2015 l'Epicenter, questo il nome dell'azienda promotrice dell'e-
con l’art. 1, comma 1, lett. a), D.Lgs. n. 116/2016, l’art. 55- sperimento che opera nel campo dell'hi-tech, con sede a Stoc-
quater, D.Lgs. n. 165/2001, in materia di licenziamento discipli- colma e circa 700 dipendenti, ha dato il via ad una piccola ri-
nare “per falsa attestazione della presenza in servizio, median- voluzione, innestando un microchip sottopelle a tutti i suoi di-
te l'alterazione dei sistemi di rilevamento della presenza o con pendenti che l’hanno accettato.
altre modalità fraudolente”. (28) Dovrebbero così non ripetersi situazioni come quella
(25) Anche in questo caso, utilizziamo il condizionale in at- che vide annullare la sanzione disciplinare di un lavoratore del-
tesa di vedere quale sarà l’orientamento della giurisprudenza l’ENI che si assentava dal lavoro uscendo dal garage, perché il
quando dovrà decidere la legittimità dei comportamenti adot- sistema di controllo accessi di questo locale non era stato
tati dai datori di lavoro in base al nuovo testo dell’art. 4 dello compreso nell’accordo sindacale che, invece, ne disciplinava
Statuto dei lavoratori. Registriamo per ora che la Corte di cas- quello pedonale: “I risultati del controllo sull'attività lavorativa
sazione, con sent. n. 9904 del 13 maggio 2016 (in Mass. giust. del lavoratore acquisiti dal datore di lavoro mediante apparec-
civ. 2016) ha stabilito che “La rilevazione dei dati di entrata ed chiature che consentono il controllo a distanza dell'attività la-
uscita dall'azienda mediante un'apparecchiatura predisposta vorativa senza il preventivo accordo con le Rsa e/o l'autorizza-
dal datore di lavoro (nella specie, un “badge” elettronico ido- zione del Servizio ispettivo della Direzione provinciale del lavo-
neo a rilevare non solo la presenza ma anche le sospensioni, i ro e, quindi, in violazione dell'art. 4, comma 2, Stat. lav., sono
permessi e le pause, ed a comparare nell'immediatezza i dati inutilizzabili ai fini disciplinari, con la conseguenza dell'illegitti-
di tutti i dipendenti) ove sia utilizzabile anche in funzione di mità del licenziamento del lavoratore che risulti fondato su dati
controllo a distanza del rispetto dell'orario di lavoro e della cor- acquisiti mediante tale attività di controllo a distanza (nella fat-
rettezza dell'esecuzione della prestazione, si risolve in un ac- tispecie, si trattava di un licenziamento intimato sulla base di
certamento sul “quantum” dell'adempimento, sicché è illegitti- dati raccolti dal datore di lavoro mediante un sistema di con-
ma ai sensi dell'art. 4, comma 2, legge n. 300/1970 se non trollo di entrata e uscita dall'azienda e dal parcheggio azienda-
concordata con le rappresentanze sindacali, ovvero autorizzata le tramite tessere magnetiche personalizzate, che consente la
dall'Ispettorato del lavoro, dovendosi escludere che l'esigenza registrazione dell'identità del lavoratore e dell'orario di ciascun
di evitare condotte illecite da parte dei dipendenti possa assu- passaggio).”. Cass. civ., sez. lav., 17 luglio 2007, n. 15892, cit.
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Anche in questo caso, una volta ottemperati cor- strumenti utilizzati dal lavoratore per rendere la
rettamente gli obblighi di informazione al lavora- prestazione lavorativa o per la registrazione delle
tore, le informazioni acquisite mediante controllo presenze e degli accessi.
sugli strumenti di registrazione degli accessi so- In buona sostanza, tali obblighi informativi si
no utilizzabili a tutti i fini connessi al rapporto di possono così esemplificare:
lavoro (e quindi anche a quelli disciplinari). Gli • modalità d’uso degli strumenti: se e quali com-
strumenti sono sostanzialmente gli stessi utilizza- portamenti riferiti all’uso, anche privato, dei tele-
ti per la registrazione delle presenze. foni aziendali (fissi e cellulari), alla navigazione
e) Altri strumenti di possibile controllo a distan- in internet o della posta elettronica, sono tollerati
za sull’attività dei lavoratori non rientranti nel- o vietati all’interno dell’impresa, comprese le in-
le fattispecie disciplinate dall’art. 4Stat. lav. dicazioni sugli eventuali orari;
perché regolamentate da altre specifiche norme • modalità di effettuazione dei controlli: indican-
di legge: citiamo solo a titolo d’esempio i crono- do i nominativi dei soggetti preposti ai controlli;
tachigrafi (29), che essendo obbligatori, consen- la periodicità o occasionalità; il tipo di program-
tono al datore di lavoro, senza particolari proce- mi informatici utilizzati;
dure, di controllare l’attività dei lavoratori utiliz- • rispetto da parte del datore di lavoro di quanto
zando le informazioni così acquisite a tutti i fini disposto dal D.Lgs. n. 196/2003 in materia di tu-
connessi al rapporto di lavoro (e quindi anche a tela della privacy: in particolare precisando quali
quelli disciplinari).
informazioni sono oggetto di temporanea memo-
Nuove procedure rizzazione; per quanto tempo i dati verranno con-
servati e potranno, quindi, essere controllati dal
Nel caso di installazione di impianti audiovisivi datore di lavoro; chi è il responsabile del tratta-
ed altri strumenti dai quali derivi anche la possi- mento dei dati acquisiti al quale il dipendente
bilità di controllo a distanza dell’attività dei lavo- può rivolgersi per tutte le questioni relative al-
ratori le differenze tra il nuovo ed il vecchio te- l’impiego, alla conservazione o all’utilizzo dei
sto dell’art. 4 Stat. lav., sono due: la prima, di propri dati personali (31).
cui abbiamo già sopra accennato, è riferita alla Non è superfluo infine aggiungere che riteniamo
possibilità che le imprese con più unità produtti- opportuno informare i lavoratori, sia nel codice
ve ubicate in diverse Province della stessa Re- disciplinare aziendale previsto dall’art. 7, legge
gione o in più Regioni, stipulino accordi con le
n. 300/1970, sia individualmente, circa quali
associazioni sindacali territoriali o nazionali
conseguenze, anche di carattere disciplinare, pos-
comparativamente più rappresentative sul piano
sano derivare dal non corretto uso degli impianti
nazionale oppure, in mancanza di accordo, pos-
e strumenti in oggetto.
sono ottenere l’autorizzazione alla installazione
dal Ministero del lavoro e delle politiche socia- Il sistema sanzionatorio
li (30); la seconda, contenuta nel terzo comma,
prevede espressamente l’obbligo di fornire al la- Il nuovo testo dell’art. 4 Stat. lav. nulla ha modi-
voratore adeguate informazioni circa le modalità ficato circa il sistema sanzionatorio previsto dal
d’uso degli strumenti di controllo; le modalità di combinato disposto degli articoli 171 e 172,
effettuazione dei controlli; il rispetto di quanto D.Lgs. n. 196/2003 e dall’art. 38, legge n.
disposto dal D.Lgs. n. 196/2003 in materia di tu- 300/1970.
tela della privacy. Questo secondo tipo di obbli- La tipologia di violazioni e di sanzioni è riportata
ghi informativi riguarda anche i casi relativi agli nella seguente tabella:
(29) Il cronotachigrafo è reso peraltro obbligatorio nell’auto- che permetta ai dipendenti di capire quali condotte sono am-
trasporto dal Regolamento (Ue) 4 febbraio 2014, n. 165/2014. messe e quali sono vietate. Cfr. Deliberazione 1° marzo 2007,
(30) Il preventivo confronto con le organizzazioni sindacali è Linee guida del Garante per posta elettronica e internet, consul-
da ritenersi obbligatorio: solo in caso di esito negativo il datore tabile su “ "http://www.garanteprivacy.it/web/guest/home/-
di lavoro potrà adire la via dell’autorizzazione amministrativa. docweb/-/docweb-display/docweb/1387522" http://www.ga-
(31) Il Garante della Privacy ha evidenziato, in più occasioni, ranteprivacy.it/web/guest/home/docweb/-/docweb-display/-
l’importanza di una informativa precisa, completa ed esaustiva docweb/1387522”.
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Tipo di violazione Tipo di sanzione
Installazione di impianti e strumenti non per la sicurezza del lavoro - Ammenda da € 154 a € 1.549 o arresto da 15 giorni ad un anno
e per la tutela del patrimonio aziendale (cioè finalizzati esclusiva- (legge n. 300/1970, art. 38, comma 1)
mente per il controllo dell’attività dei lavoratori) - Ammenda e arresto applicate congiuntamente (nei casi più gra-
(legge n. 300/1970, art. 4, comma 1) vi)
(legge n. 300/1970, art. 38, comma 2)
Installazione di impianti e strumenti per esigenze organizzative e - Ammenda aumentabile fino al quintuplo (in base alle condizioni
produttive, per la sicurezza del lavoro e per la tutela del patrimonio economiche del reo)
aziendale, dai quali derivi anche la possibilità di controllo a distan- (legge n. 300/1970, art. 38, comma 3)
za dell’attività dei lavoratori senza accordo sindacale o autorizza- - Pubblicazione della sentenza di condanna (nei casi più gravi).0
zione delle strutture periferiche o centrale del Ministero del lavoro (legge n. 300/1970, art. 38, comma 4)
(legge n. 300/1970, art. 4, comma 1)
Mancata informazione dei lavoratori
(legge n. 300/1970, art. 4, comma 3)
Mancato coinvolgimento delle rappresentanze sindacali (condotta - Ordine di cessazione del comportamento antisindacale
antisindacale) (legge n. 300/1970, art. 28)
(legge n. 300/1970, art. 4, comma 1)
Inosservanza del provvedimento del giudice (di cessazione del - Arresto fino a tre mesi o ammenda fino a € 206
comportamento antisindacale) (Cod. pen., art. 650)
(Cod. pen., art. 650)
Note conclusive re un controllo rilevantissimo non solo sull’atti-
È indubbio che le modifiche apportate all’art. 4, vità lavorativa, ma anche sulla vita privata del la-
Stat. lav. dal D.Lgs. n. 151/2015 se da un lato voratore.
consentono al datore di lavoro un controllo più Proprio su questo aspetto, è probabile che tanto i
efficace sull’attività dei suoi dipendenti, dall’al- Giudici del lavoro quanto l’Autorità Garante del-
tro dovrebbero fa sì che sia lo stesso datore di la- la Privacy (il cui Presidente, in occasione di
voro ad evitare che tali controlli eccedano le esi- un’audizione innanzi alle Commissioni parla-
genze organizzative e produttive, per la sicurezza mentari per l’esame dello schema del D.Lgs. n.
del lavoro e per la tutela del patrimonio azienda- 151/2015, ha affermato testualmente che “sarà
le che ne fissano la legittimità. proprio il rispetto dei principi del Codice privacy
Siamo del parere, infatti, che vada ricercato sem- il principale argine a un utilizzo pervasivo dei
pre un ragionevole equilibrio tra la tutela dei di- controlli sul lavoro”) interverranno per fissare
ritti e delle ragioni datoriali e la tutela dei diritti una serie di limitazioni ad un uso dei controlli a
e delle ragioni del lavoratore, soprattutto in con- distanza che rischia di tramutarsi in una sostan-
siderazione del fatto che le nuove tecnologie, sia ziale violazione dei fondamentali diritti non tanto
hardware sia software, possono davvero realizza- del lavoratore, quanto della persona-lavoratore.
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