Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich

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Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
Guida pratica
Creare e gestire fondazioni
di pubblica utilità in Svizzera

Fondazioni di
pubblica utilità
Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
Sommario

      Autori		                                         4    Strategia di gestione patrimoniale
                                                            e d’investimento                                     42
                                                            3.1	Ricerca di approcci d’investimento
                                                                   moderni per le fondazioni                     43
      Prefazione                                       6    3.2	Condizioni quadro giuridiche
                                                                   e possibilità organizzative nella prassi      44
                                                            3.3	Approfondimento 1: «Impact
                                                                   investment» e modelli
      Principi generali                                8           di promozione imprenditoriali                 45
                                                            3.3.1 Livelli di valutazione                         45
      1.1 Fatti e cifre                                9    3.3.2 Tipologie di investimento                      46
      1.2	La fondazione come figura                        3.3.3 Criteri di ammissibilità                       47
             particolare del diritto privato           10   3.4	Approfondimento 2: Direttive
      1.3 Motivi alla base della costituzione                     d’investimento                                51
             di una fondazione                         11
      1.4 Costituzione di una fondazione               12
      1.4.1 Considerazioni generali                    12
      1.4.2 Volontà di costituzione                    14   Investimenti sostenibili presso
      1.4.3 Scopo della fondazione                     14   Credit Suisse                                        54
      1.4.4 Patrimonio della fondazione                18
      1.5 Organizzazione della fondazione              18
      1.6	Protezione della fondazione
             o «foundation governance»                 20   Gestione moderna delle fondazioni                    56
      1.7 Basi fiscali                                 22
      1.7.1	Esenzione fiscale per le fondazioni            4.1	Una formulazione aperta dello scopo
             di pubblica utilità                       22         della fondazione lascia spazio
      1.7.2	Deduzione fiscale per fondatori                      a possibilità di interpretazione e offre
             o donatori                                23         un certo margine discrezionale                 58
      1.8 Fondazioni mantello                          24   4.2	Il Consiglio di fondazione deve avere
                                                                  la capacità di agire e prendere
                                                                  decisioni                                      58
                                                            4.3 	L’adempimento dello scopo
      Il Consiglio di fondazione                       26         presuppone l’esistenza di potenziale           59
                                                            4.4	Pensare in modo imprenditoriale
      2.1	Nomina, composizione e destituzione         28         – per una buona causa                          60
      2.2	Diritti e doveri del Consiglio                   4.5 	Una fondazione si misura in base
             di fondazione                             30         alle prestazioni                               62
      2.3 Gestione dei conflitti di interessi          31   4.6 Prospettive                                      63
      2.4	Autonomia d’azione del Consiglio
             di fondazione                             35
      2.4.1	Decisioni di base con valenza
             identitaria e sviluppo della fondazione   35   Raccomandazioni operative                            64
      2.4.2	Legittimo esercizio del potere
             discrezionale                             36
      2.4.3	Interpretazione della volontà del
             fondatore                                 38   Indice delle fonti e bibliografia                    68
      2.4.4	Fattispecie di modifica previste
             per legge                                 39
      2.5	Aspetti relativi alla rappresentanza
             e alla responsabilità                     40   Lista di controllo per la costituzione
                                                            di una fondazione                                    70

2                                                                               Fondazioni di pubblica utilità    3
Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
Autori

Prof. Dr. iur. Dominique Jakob                                             Prof. Dr. rer. pol. Georg von Schnurbein
M.I.L. (Lund), professore ordinario di diritto                             Professore associato di gestione delle fondazioni
privato e responsabile del Centro per il diritto                           e direttore del Center for Philanthropy Studies
delle fondazioni dell’Università di Zurigo,                                (CEPS) dell’Università di Basilea
Independent Advisor, Zurigo

Il Prof. Dr. iur. Dominique Jakob, M.I.L. (Lund), dal 2007 è titolare di   Il Prof. Dr. rer. pol. Georg von Schnurbein è professore associa-
una cattedra di diritto privato all’Università di Zurigo, dove nel 2008    to di gestione delle fondazioni e direttore del Center for Phi-
ha istituito il «Zentrum für Stiftungsrecht» e nel 2010 ha ideato il       lanthropy Studies (CEPS) dell’Università di Basilea, istituito da
«Zürcher Stiftungsrechtstag».                                              SwissFoundations, l’Associazione delle fondazioni donatrici
                                                                           svizzere.
Gli ambiti principali della sua attività di ricerca e consulenza sono
il diritto nazionale e internazionale delle fondazioni, nonché             Ha studiato economia aziendale con scienze politiche come
la strutturazione patrimoniale e la pianificazione successoria             materia secondaria presso le Università di Bamberg, Friburgo e
(internazionale).                                                          Berna. Georg von Schnurbein è co-editor dello Swiss Founda-
                                                                           tion Code e del Rapporto sulle fondazioni in Svizzera, che viene
Ricercato pubblicista e relatore in Svizzera e all’estero, è membro        pubblicato ogni anno.
degli organi di diverse istituzioni nonché consulente per governi,
istituti finanziari, aziende, fondazioni, associazioni, persone fisiche
e famiglie. È (tra l’altro) membro dell’International Academy of           La sua attività di ricerca si concentra in particolare sulla
Estate and Trust Law (TIAETL) e dal 2017 è annoverato dalle                non-profit governance, sulla misurazione dell’impatto e sulla
pubblicazioni American Lawyer/Legal Week nella «Private Client             gestione delle fondazioni. È membro di diversi consigli di fon-
Global Elite».                                                             dazione e fornisce consulenza alle fondazioni in merito a tema-
                                                                           tiche strategiche.

Dominique Jakob è l’autore dei capitoli 1, 2, 3 e 5.                       Georg von Schnurbein è l’autore dei capitoli 4 e 5.

Contatto: dominique.jakob@rwi.uzh.ch                                       Contatto: georg.vonschnurbein@unibas.ch

4                                                                                                                                  Fondazioni di pubblica utilità   5
Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
Da questo è nata l’idea di realizzare una guida        indicazioni fornite facciano specifico riferimen-

Prefazione
                                                                                                                   per le fondazioni che affronti gli interrogativi più   to alle fondazioni di pubblica utilità, è possibile
                                                                                                                   frequenti: a quali aspetti occorre prestare atten-     individuare diversi aspetti rilevanti anche per le
                                                                                                                   zione durante la costituzione di una fondazione?       associazioni di pubblica utilità.
                                                                                                                   In che modo è possibile garantire una gestione
                                                                                                                   della fondazione efficace e orientata all’obiettivo?   Siamo lieti di mettere a vostra disposizione la se-
                                                                                                                   Quali sono i diritti e gli obblighi del Consiglio di   conda edizione della nostra guida alle fondazioni,
                                                                                                                   fondazione? Come devono essere disciplinate la         che vi sarà d’aiuto nello svolgimento delle vostre
                                                                                                                   gestione e l’amministrazione patrimoniale della        attività di impegno sociale. Ci auguriamo inoltre
    Le fondazioni di pubblica utilità sono espressione di un                                                       fondazione? In che modo può essere ottimizzato         di fornire uno strumento di consultazione utile an-
    impegno sociale di lunga durata. I valori di Credit Suisse                                                     l’operato di una fondazione? In questa guida,
                                                                                                                   affrontiamo questi temi insieme a due rinomati
                                                                                                                                                                          che per la prossima generazione di filantropi che
                                                                                                                                                                          desiderano impegnarsi a favore dello sviluppo
    rispecchiano questo approccio: proprio per questo ci ado-                                                      esperti del settore delle fondazioni. Sebbene le       sostenibile dell’ambiente e della società.
    periamo su numerosi fronti e con una prospettiva lungimi-
    rante per il settore della pubblica utilità.
                                                                                                                   André Helfenstein                                      Laura Hemrika
                                                                                                                   CEO                                                    Responsabile Corporate Citizenship & Foundations
                                                                                                                   Credit Suisse (Svizzera) SA                            Credit Suisse AG
                                                                                                                   Consigliere, Credit Suisse Foundation                  Managing Director, Credit Suisse Foundation
    L’intento stesso del fondatore di promuovere          e orientati alla pratica relativi alla costituzione e,
    una specifica finalità filantropica dimostra la sua   in particolare, alla conduzione professionale di
    volontà di costruire solide basi per le generazioni   una fondazione, nonché alla responsabilità socia-
    future. Le fondazioni rappresentano pertanto un       le che essa assume. Nell’ambito delle relazioni
    esempio virtuoso di un operato al passo con i         con i nostri partner e clienti del settore delle
    tempi, volto a promuovere e sostenere esigenze        fondazioni, riceviamo quotidianamente domande
    attuali. Una fondazione può ad esempio perse-         relative al lavoro di questi istituti. Al contempo, ci
    guire l’implementazione degli Obiettivi di sviluppo   occupiamo abitualmente di questi temi in ragione
    sostenibile ONU (SDG). Combinando compe-              del pluriennale impegno filantropico della nostra
    tenze specialistiche e risorse finanziarie, molte     banca e della nostra vicinanza al settore non-pro-
    fondazioni creano un inestimabile valore aggiunto     fit. Collaboriamo a livello internazionale con
    sociale che va a integrare le prestazioni statali.    quattro fondazioni proprie dell’azienda e offriamo
    È questo uno dei motivi per cui le fondazioni         programmi di formazione e intermediazione di
    continuano ad affermarsi come una realtà molto        collaboratori per il ruolo di consiglieri di fonda-
    importante nella società civile svizzera.             zione. In Svizzera gestiamo inoltre tre fondazioni
                                                          mantello e un ampio ventaglio di progetti sociali
    Affinché una fondazione possa operare con suc-        in collaborazione con circa 70 organizzazioni di
    cesso, sono fondamentali suggerimenti concreti        pubblica utilità.

6                                                                                                                                                                                              Fondazioni di pubblica utilità   7
Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
1
Principi generali
    1.1 Fatti e cifre                                                  Questo capitolo illustra le basi civili e fiscali del diritto
    1.2	La fondazione come figura giuridica particolare del diritto   delle fondazioni svizzero. Oltre alla spiegazione dei
         privato                                                       termini fondamentali del diritto delle fondazioni, vengono
                                                                       affrontati gli aspetti principali della costituzione e
    1.3 Motivi alla base della costituzione di una fondazione          dell’organizzazione di una fondazione; vengono inoltre
    1.4 Costituzione di una fondazione                                 illustrati gli aspetti pratici dell’esenzione fiscale delle
                                                                       fondazioni di pubblica utilità.
        1.4.1 Considerazioni generali
        1.4.2 Volontà di costituzione
        1.4.3 Scopo della fondazione
                                                                       1.1       Fatti e cifre                                                         Se si prende in esame la distribuzione cantona-
        1.4.4 Patrimonio della fondazione                                                                                                              le, ad oggi i numeri assoluti indicano che il Canton
                                                                       Nel confronto internazionale, la Svizzera offre un                              Zurigo, con 2211 fondazioni, è il Cantone che
    1.5 Organizzazione della fondazione                                ambiente estremamente favorevole per le                                         conta il numero più alto di fondazioni registrate.
                                                                       fondazioni e i fondatori* e, per questo, gode                                   In termini di crescita, da anni il Canton Ginevra
    1.6 Protezione della fondazione o «foundation governance»          di grande considerazione sia a livello nazionale                                evidenzia una crescita netta annua media partico-
                                                                       che all’estero e viene considerata un modello                                   larmente elevata, pari al 3,04% nel periodo 2016
    1.7 Basi fiscali                                                   di successo. I principi liberali dell’ordinamen-                                - 2020. Riguardo alla densità delle fondazioni, per
                                                                       to economico e giuridico svizzero e l’equilibrio                                contro, ai vertici della classifica troviamo il Canto-
        1.7.1	Esenzione fiscale per le fondazioni di pubblica         ottimale tra governance giuridicamente sicura e                                 ne Basilea Città, con circa 45,3 fondazioni ogni
                utilità                                                liberalità orientata al futuro fungono da garanti
                                                                       dell’eccezionale «biotopo delle fondazioni» che è
                                                                                                                                                       10 000 abitanti. La rilevanza di questo valore nel
                                                                                                                                                       confronto internazionale risulta chiara se si guarda
                                                                       la Svizzera.                                                                    alla Germania: qui, la città metropolitana con la
         1.7.2	Deduzione fiscale da parte del fondatore                                                                                               densità di fondazioni più elevata è Würzburg, con
                o del donatore                                         Uno sguardo alle cifre evidenzia l’enorme im-
                                                                       portanza del settore svizzero delle fondazioni di
                                                                                                                                                       9,9 fondazioni ogni 10 000 abitanti (dato aggior-
                                                                                                                                                       nato a dicembre 2019). Questo valore è di poco
                                                                       pubblica utilità: in base alle rilevazioni attuali, alla                        superiore a quello del Cantone Argovia che, con le
    1.8 Fondazioni mantello                                            fine del 2020 erano circa 13 500 le fondazioni                                  sue 7,0 fondazioni ogni 10 000 abitanti, presenta
                                                                       con scopo di pubblica utilità iscritte nel registro di                          la densità più bassa della Svizzera. Questi dati
                                                                       commercio – e la tendenza è in crescita da de-                                  evidenziano l’importanza del settore delle fonda-
                                                                       cenni. Le fondazioni di pubblica utilità in Svizzera                            zioni di pubblica utilità in Svizzera e l’eccezionalità
                                                                       riuniscono complessivamente valori patrimoniali                                 del contesto elvetico in Europa. (I dati completi
                                                                       dell’ordine di circa 100 miliardi. Di conseguenza,                              sono disponibili in: GUGGI/JAKOB/JAKOB/
                                                                       anche dal punto di vista economico rappresenta-                                 VON SCHNURBEIN, Rapporto sulle fondazioni in
                                                                       no un ramo significativo dell’economia elvetica.                                Svizzera 2021, pag. 6 segg.)

                                                                       * La forma maschile utilizzata nei capitoli seguenti si riferisce sempre in ugual misura a tutti i generi.

8                                                                                                                                                                                   Fondazioni di pubblica utilità   9
Fondazioni di pubblica utilità - Universität Zürich
1.2	La fondazione come figura particolare             Inoltre, non deve necessariamente trattarsi di una       1.3     otivi alla base della costituzione di
                                                                                                                            M                                                 dimostrare la loro gratitudine per quanto rag-
          del diritto privato                               «propria fondazione»: anche con forme sostitu-                  una fondazione                                    giunto nella vita e restituire qualcosa alla società.
                                                            tive simili alla fondazione è possibile realizzare                                                                Anche il desiderio di riconoscimento sociale, di
     La parola «fondazione» ha un significato eteroge-      scopi di pubblica utilità. Oltre alle donazioni vere     Non esiste un unico motivo per il quale si costi-        realizzazione di un «monumento alla memoria» o
     neo. Mentre, da un lato, indica il fenomeno della      e proprie ad organizzazioni di pubblica utilità o        tuisce una fondazione. Così come le personalità          semplicemente la volontà di creare qualcosa che
     solidarietà istituzionalizzata, dall’altra comprende   alle «fondazioni aggiunte» a fondazioni già esi-         individuali dei fondatori sono diverse, così anche       possa durare nel tempo può essere un impulso
     diverse forme di organizzazione giuridiche. La         stenti, esistono le cosiddette fondazioni non in-        i rispettivi motivi variano da un caso all’altro. (Per   (ovviamente legittimo) a costituire una fondazio-
     forma di base del diritto svizzero delle fonda-        dipendenti che, spesso, si riscontrano in modelli        il testo completo: GEORG VON SCHNURBEIN,                 ne. Di rado esiste un unico motivo; perlopiù si
     zioni è la fondazione autonoma «classica»,             di fondazioni mantello. Questi si basano su un           Motivationen zur Stiftungsgründung, in: Jakob/           tratta di un insieme di motivazioni. Può pertanto
     disciplinata nell’art. 80 segg. del Codice civile      accordo (perlopiù contrattuale) con un soggetto          von Orelli (ed.), Der Stifterwille: Ein Phänomen         certamente rientrare tra i compiti del consu-
     svizzero (CC) e che accoglie strutture di utilità      promotore fisico o giuridico e sono pertanto una         zwischen Vergangenheit, Gegenwart und Ewi-               lente individuare le motivazioni specifiche
     pubblica e privata. A ciò si aggiungono le forme       sorta di imitazione della fondazione indipendente        gkeit, Zurigo 2014, pag. 19 segg.)                       del fondatore preliminarmente alla costituzione
     speciali di fondazioni, nelle quali rientrano ad       di diritto privato sopra descritta (per il fenomeno      Alcune fondazioni vengono costituite in segui-           della fondazione. Insieme al futuro fondatore, è
     esempio le fondazioni ecclesiastiche, le fonda-        della fondazione mantello si vedano le ulteriori         to a esperienze e lutti personali. Altri fondatori       dunque importante valutare l’importanza delle
     zioni di previdenza a favore del personale e le        informazioni al punto 1.8). Altre alternative alla       ricorrono a questa modalità per offrire alla loro        singole motivazioni (parziali) – anche e soprattut-
     cosiddette fondazioni d’investimento (nelle quali      fondazione sono l’associazione, le società di            passione (per esempio l’arte) un adeguato con-           to l’una rispetto alle altre – e definire la priorità di
     le fondazioni di previdenza a favore del personale     capitali (di pubblica utilità) e le società coope-       testo di scambio. Altri, a loro volta, vedono nella      ciascuna.
     aggregano il loro patrimonio), ciascuna soggetta       rative.                                                  costituzione di una fondazione la possibilità di
     a disposizioni di legge particolari.
                                                            Tra le forme giuridiche messe a disposizione dal
     Un’altra importante tipologia particolare della        legislatore, la fondazione si distingue per molte-
     forma giuridica della fondazione è rappresentata       plici aspetti: nel sistema delle persone giuridiche
     dalla fondazione di famiglia ai sensi degli            del diritto privato svizzero, la fondazione è l’unico
     artt. 87 e 335 CC. Diversamente dalla fon-             istituto (art. 52 CC). Ciò significa che, a diffe-
     dazione classica, fino al 2016 la fondazione di        renza delle persone giuridiche caratterizzate da
     famiglia, in quanto veicolo a utilizzo puramente       un’organizzazione corporativa, come le società di
     privato e familiare, non era soggetta né all’iscri-    capitali, le associazioni e le società cooperative,
     zione nel registro di commercio né alla vigilanza      le fondazioni non hanno né soci, né proprietari.
     dello Stato. Il primo criterio è stato modificato      Esse sono piuttosto da considerarsi come patri-
     dal legislatore nell’ambito della «legislazione del    moni resi autonomi, destinati a un fine particolare
     GAFI» (Legge federale concernente l’attuazio-          e utilizzati in favore di una cerchia di persone, i
     ne delle Raccomandazioni del Gruppo d’azione           destinatari, che ne sono direttamente o indiret-
     finanziaria rivedute nel 2012, FF 2014 9689),          tamente beneficiarie sulla base dello scopo della
     per cui dal 1.1.2016 anche le fondazioni di fa-        fondazione. Al fine di assicurare il conseguimento
     miglia, all’atto della costituzione, devono essere     dello scopo e di proteggerlo anche dalle perso-
     registrate nel registro di commercio. Il periodo di    ne che agiscono concretamente, la fondazione
     transizione per l’iscrizione delle «vecchie fonda-     senza proprietari è l’unica persona giuridica del
     zioni» è scaduto il 31.12.2020. In ragione delle       diritto privato ad essere soggetta alla vigilanza
     rigorose disposizioni dell’art. 335 cpv. 1 CC e        di un’autorità pubblica (autorità di vigilanza della
     della giurisprudenza restrittiva da esse derivante,    fondazione).
     l’ambito di applicazione per le fondazioni di fami-
     glia svizzere è fortemente limitato – al contrario     La legge stessa non contiene nell’art. 80 segg.
     di quanto avviene per le fondazioni di famiglia o      CC alcuna definizione di fondazione. Con
     per i trust esteri. In particolare, per le fondazio-   fondazione classica viene indicata in generale
     ni di famiglia continua ad essere vietato avere        una persona giuridica che dispone di un patrimo-
     come scopo il mantenimento di familiari senza          nio che un fondatore ha destinato a uno scopo
     presupposti particolari. Attualmente, pertanto, gli    particolare. Questa destinazione del patrimonio
     organi legislativi stanno verificando l’opportunità    a uno scopo ben preciso fa della fondazione
     di liberalizzare la fondazione di famiglia e/o di      un’entità giuridica autonoma e indipendente dal
     introdurre un trust svizzero.                          fondatore: il fondatore si separa definitivamente
                                                            dal patrimonio destinato; il fondatore e la fon-
     È possibile combinare scopi di pubblica e di           dazione sono due soggetti giuridici indipendenti
     privata utilità; questo tipo di fondazione mista       l’uno dall’altro; la volontà del fondatore è fissata
     deve tuttavia soddisfare costantemente i requisiti     con l’atto costitutivo (principio di separazione e di
     di una fondazione classica.                            fissazione). Ciò nonostante, il fondatore e la fon-
                                                            dazione rimangono permanentemente legati l’una
     Per chiarire se una fondazione con scopo di            all’altro attraverso lo scopo stabilito dal fondatore
     pubblica utilità soddisfi anche i presupposti          (ed eventualmente attraverso determinati diritti di
     della pubblica utilità fiscale e possa godere          organizzazione riservati all’atto della costituzione).
     dell’esenzione fiscale si valutano alcuni criteri
     che variano in base al caso specifico
     (cfr. punto 1.7.1).

10                                                                                                                                                                                                  Fondazioni di pubblica utilità   11
Molte fondazioni di successo si contraddistinguo-         critico i propri desideri. Senza alcuna pretesa di   Molte fondazioni di successo si
                                                                                                                    contraddistinguono per il fatto che,
     no per il fatto che, sin dall’inizio, il loro fondatore   completezza, le seguenti domande possono es-
     ha definito una strategia e una vision chiare. Il         sere d’aiuto per mettere a fuoco i propri desideri

                                                                                                                    sin dall’inizio, il loro fondatore ha
     primo passo per costituire qualunque fondazione           e la propria personale motivazione nel costituire
     è dunque quello di riflettere sulle proprie moti-         una fondazione.

                                                                                                                    definito una strategia e una vision
     vazioni personali e di individuare con approccio

            ȷ   Cosa desidero perseguire concretamente?
                                                                                                                    chiare.
            ȷ    uali tematiche sociali, culturali, mediche, ecologiche (ecc.) mi stanno particolarmente
                Q
                a cuore? Una/la fondazione è la soluzione idonea per prestare un contributo efficace in
                quest’ambito?
            ȷ    siste la necessità di una (o eventualmente di un’ulteriore) fondazione indipendente in un
                E
                determinato ambito? (Perché) ciò che mi sta a cuore, a una valutazione attenta, è così
                specifico da far sì che una fondazione indipendente costituisca l’opzione più opportuna?
            ȷ    upponiamo che io non possa mettere a disposizione un capitale sufficiente per il tema
                S
                che mi sta a cuore: in che modo io stesso convincerei altre persone a elargire fondi per la
                realizzazione della mia idea? Il progetto ha una credibilità tale che funzionerebbe anche se
                io non ne fossi il fondatore?
                                                                                                                            Al di là di queste prescrizioni obbligatorie, il fonda-   della fondazione, specificando i dettagli in un
            ȷ    esidero che il mio nome rimanga legato a una fondazione anche dopo la mia morte?
                D                                                                                                           tore dispone di un’ampia libertà di strutturazione        regolamento di organizzazione.
                Desidero avere la certezza che la fondazione conservi le sue caratteristiche salienti anche                 e organizzazione della «propria» fondazione, la
                dopo la mia morte? In che misura sono disposto a dare fiducia anche alle generazioni future                 cosiddetta libertà del fondatore. Il fondatore,           Nel redigere i documenti dell’organizzazione, il
                e a permettere loro di influenzare i valori e gli obiettivi della fondazione?                               per esempio, è libero di definire l’organizzazione        fondatore dovrebbe porsi le seguenti domande
                                                                                                                            della fondazione solo a grandi linee negli statuti        di verifica.

     1.4    Costituzione di una fondazione                     successoria è tuttavia opportuna nel caso in cui
                                                               il fondatore desideri riservare la fondazione solo
                                                                                                                                   ȷ    esidero veramente costituire una fondazione di diritto pubblico? Il mio intento potrebbe
                                                                                                                                       D
     1.4.1 Considerazioni generali                             per il caso di morte (analogamente alla riserva)                        eventualmente essere conseguito in un altro modo con la stessa efficacia o addirittura con
                                                               o salvaguardare la riservatezza, oppure qualora,                        maggiore efficacia, per esempio attraverso una donazione o una fondazione aggiunta?
     Per acquisire personalità giuridica, le fondazioni        nel caso concreto, vengano meno le possibilità                      ȷ    uale scopo o quali scopi deve perseguire la fondazione? Lo scopo è così «senza tempo» da
                                                                                                                                       Q
     classiche necessitano dell’iscrizione costitutiva         temporali e logistiche per costituire un documen-                       poter essere perseguito sul lungo termine e da regalare anche a me, in quanto fondatore,
     nel registro di commercio sulla base dell’atto            to pubblico (per esempio lockdown durante la                            una soddisfazione durevole?
     costitutivo da presentare unitamente alla richiesta       pandemia di Covid-19 in caso di peggioramento
     di iscrizione (art. 52 cpv.1 e art. 81 cpv. 2 CC,         di una patologia).
                                                                                                                                   ȷ    a fondazione dovrà perseguire i propri scopi in modo duraturo, oppure il progetto dovrà
                                                                                                                                       L
     art. 94 ORC). L’atto costitutivo contiene, da una                                                                                 essere limitato nel tempo, per esempio costituendo la fondazione sin dall’inizio a tempo
     parte, il negozio di fondazione non soggetto al           Si tenga presente che, a decorrere dal 2023, le                         determinato oppure prescrivendo il consumo del patrimonio per il raggiungimento dello
     principio di ricezione (atto di dotazione) e, dall’al-    porzioni legittime dei figli verranno ridotte da                        scopo?
     tra, gli statuti della fondazione.                        ¾ a ½, cosa che, dal punto di vista del diritto                     ȷ    uali valori patrimoniali intendo destinare alla fondazione? I futuri attivi della fondazione
                                                                                                                                       Q
                                                               successorio, aumenterà il margine di manovra                            rivestono una particolare importanza (immateriale) per me? Non dovranno pertanto essere
     Il negozio di fondazione stesso può essere redat-         per la costituzione di fondazioni.                                      ceduti o potranno essere ceduti solo in determinati casi (per esempio nel caso di una
     to, in vita, in un atto pubblico (art. 81 cpv. 1 CC)                                                                              collezione d’arte conferita in una fondazione d’arte)?
     oppure sotto forma di testamento o contratto              I seguenti elementi fanno parte del contenuto ne-
     successorio a causa di morte (art. 81 cpv. 1, in          cessario di un atto di fondazione e, al contempo,
                                                                                                                                   ȷ    ono davvero disposto a separarmi, ancora in vita, da una parte eventualmente anche
                                                                                                                                       S
     combinato disposto con art. 493 CC). Di norma             delimitano il concetto di fondazione svizzero:                          significativa del mio patrimonio? Io stesso e i miei cari siamo coperti finanziariamente anche
     la costituzione di una fondazione tra vivi                                                                                        in caso di eventi imprevisti? Ho tenuto nella dovuta considerazione i diritti del coniuge o di
     è da preferire a una «fondazione successoria»,                                                                                    eredi legittimari? Può eventualmente essere opportuno destinare, in vita, solo una parte del
     poiché in questo modo il fondatore può ancora                    ȷ   volontà di costituzione                                      patrimonio e mettere a disposizione della fondazione il patrimonio restante solo dopo la mia
     avviare la fondazione in prima persona, «vivere» la                                                                               morte?
                                                                      ȷ   patrimonio della fondazione
     propria volontà di fondazione, eventualmente ap-                                                                              ȷ    itengo che tutte le mie motivazioni, desideri e aspettative siano adeguatamente riportati nei
                                                                                                                                       R
     portare modifiche ai regolamenti e beneficiare del               ȷ   scopo della fondazione                                       documenti della fondazione (statuti, regolamenti, direttive non vincolanti, ecc.)?
     termine di riduzione di 5 anni previsto dal diritto
     successorio (art. 527 cpv. 3 CC). La fondazione

12                                                                                                                                                                                                        Fondazioni di pubblica utilità   13
Lo scopo della fondazione può essere formulato           può verificare un repentino o graduale cambia-
                                                                                                                          come scopo di pubblica utilità o di privata uti-         mento che fa apparire l’organizzazione o lo scopo
                                                                                                                          lità. Sono consentite tuttavia anche forme miste         della fondazione in una prospettiva completa-
                                                                                                                          (fondazioni miste), nel qual caso occorre prestare       mente nuova. In questa eventualità, la modifica-
                                                                                                                          attenzione ad aspetti fiscali particolari. Lo scopo      zione a posteriori dell’organizzazione di una
                                                                                                                          deve tuttavia sempre mostrare un carattere di            fondazione è possibile in via eccezionale, ai sensi
                                                                                                                          utilità a favore di terzi: in Svizzera (a differenza     dell’art. 85 CC, quando ciò sia urgentemente
                                                                                                                          di quanto previsto da alcuni ordinamenti giuridici       richiesto per la conservazione del patrimonio o
                                                                                                                          relativi alle fondazioni private come per es. quello     per il mantenimento dello scopo della fondazione.
                                                                                                                          del Principato del Liechtenstein), una fondazio-         Qualora, nel corso del tempo, il carattere o l’ef-
                                                                                                                          ne non può perseguire scopi personali. Viene             fetto del fine originario sia cambiato al punto che
                                                                                                                          pertanto esclusa la possibilità di costituire una        la fondazione manifestamente non corrisponda
                                                                                                                          «fondazione per il fondatore» così come una «fon-        più all’intenzione del fondatore, ai sensi dell’art.
                                                                                                                          dazione per scopi personali» finalizzata alla mera       86 CC lo scopo della fondazione può essere
                                                                                                                          perpetuazione del patrimonio. Gli scopi politici         modificato in base alle mutate circostanze. Ai
     1.4.2     Volontà di costituzione                          ruoterà la successiva attività della fondazione e         sono ammessi entro le limitazioni generali.              sensi dell’art. 86b CC è consentito apportare
                                                                dell’autorità di vigilanza. In particolare, a partire                                                              modifiche accessorie all’atto di fondazione, sem-
     La costituzione di una fondazione di diritto pub-          da questo momento i soggetti partecipanti alla            Da qualche tempo in Svizzera è riconosciuta la           preché esse siano richieste da motivi oggetti-
     blico presuppone innanzitutto l’esistenza della            fondazione dovranno in linea di principio farsi           possibilità di costituire una fondazione non solo        vamente fondati e non pregiudichino i diritti di
     volontà di costituzione da parte del fondatore             guidare esclusivamente dalla volontà originaria           per scopi ideologici, bensì anche per scopi              terzi. In ogni caso è necessaria la collaborazione
     (o dei fondatori). Se la costituzione della fonda-         del fondatore, manifestata nello scopo della              (puramente) economici, in particolare una                dell’autorità di vigilanza e modificazione. La
     zione avviene in vita, la volontà di fondazione è di       fondazione – e non da aspettative eventualmente           fondazione a cui sia consentito gestire diretta-         modifica dei regolamenti può per contro essere
     norma verificabile sulla base dell’atto di fondazio-       diverse relative allo scopo.                              mente un’attività commerciale (fondazione a              effettuata autonomamente dagli organi della fon-
     ne registrato pubblicamente.                                                                                         carattere d’impresa), di partecipare a una tale          dazione entro i limiti delle disposizioni statutarie.
                                                                Per quanto concerne la formulazione dello scopo           impresa commerciale in qualità di fondazione
     È consigliabile procedere con cautela nel caso             della fondazione, è necessario osservare il prin-         holding oppure di detenere e guidare una tale            Dal 2006, inoltre, nell’art. 86a CC è fissato un
     in cui la fondazione venga costituita a causa              cipio di determinatezza: il fondatore deve de-            impresa commerciale in qualità di «vertice del           vero e proprio diritto del fondatore alla modi-
     di morte, possibilità ugualmente ammessa                   finire lo scopo della fondazione in modo tale che         gruppo». Se utilizzate correttamente, le fondazio-       fica del fine in seguito a un parziale allentamen-
     dall’art. 81 cpv. CC: per evitare malintesi, equi-         questo costituisca una base e una linea guida             ni a carattere d’impresa combinano, soprattutto          to dell’allora rigoroso principio di separazione e
     voci o altri errori non più risolvibili, la costituzione   sufficiente per la futura attività della fondazione       nell’ambito della pianificazione successoria di          fissazione. Il fondatore stesso può richiedere una
     della fondazione mediante testamento o contrat-            e possa essere controllato anche dai posteri e            un’impresa, il desiderio di continuità economica e       modifica del fine della fondazione nel caso in cui:
     to successorio e la sua integrazione nel contesto          dall’autorità di vigilanza. In particolare, agli organi   stabilità agli interessi e alle visioni sociali del
     generale della pianificazione successoria                  della fondazione non deve essere riconosciuta la          singolo fondatore.
     dovrebbe avvenire tempestivamente e avvalendo-             facoltà di determinare autonomamente e arbitra-
     si di una consulenza professionale, indipendente           riamente lo scopo concreto della fondazione o di          Inoltre, nello scopo della fondazione, il fondatore             ȷ   s i sia espressamente riservato questo
     e completa.                                                disporre altrimenti rispetto alla volontà originaria      può prevedere che la fondazione non persegua                         diritto nell’atto di fondazione;
                                                                del fondatore.                                            esclusivamente i propri scopi. Come fondazione                  ȷ   s iano trascorsi almeno dieci anni dalla
                                                                                                                          mantello, per esempio, può fungere (anche) da
                                                                                                                                                                                               costituzione della fondazione o
     1.4.3     Scopo della fondazione                           Al momento di formulare lo scopo della                    piattaforma per la realizzazione di altri progetti fi-
                                                                                                                                                                                               dall’ultima modifica richiesta;
                                                                fondazione, il fondatore deve confrontarsi con            lantropici, per esempio assorbendo subfondazioni
     Lo scopo della fondazione è il fulcro della                la tipica domanda: meglio formulare lo scopo in           perlopiù non indipendenti (maggiori dettagli al                 ȷ   la fondazione, qualora persegua uno
     fondazione. Conferisce alla fondazione il suo              modo circostanziato o in modo più ampio? Quan-            punto 1.8). In ogni caso, spesso a livello pratico                   scopo di utilità pubblica, e in quanto
     carattere individuale, rappresenta la base della           to più ampio è lo scopo della fondazione, tanto           emerge il problema che, per quanto attenta e                         tale sia esente da imposte, mantenga
     sua esistenza e ne definisce l’identità. L’orga-           maggiore è il margine di manovra lasciato agli or-        lungimirante possa essere la pianificazione della                    uno scopo di utilità pubblica anche
     nizzazione efficace di una fondazione è pertanto           gani della fondazione nell’attuazione dello scopo.        fondazione, un fondatore non potrà mai anticipa-                     dopo la modifica.
     direttamente legata a una definizione attenta e            Il fondatore ha inoltre la possibilità di prevedere       re completamente il futuro e predisporre rimedi
     previdente del suo scopo.                                  più scopi da perseguire cumulativamente o in              per ogni eventualità. Le circostanze effettive che
                                                                successione, oppure di definire uno scopo gene-           hanno rappresentato il contesto in cui la fonda-
     Nella definizione dello scopo, il fondato-                 rale di ampia portata accompagnato da esempi              zione è stata costituita possono modificarsi e si
     re gode sostanzialmente di libertà decisionale             (di regola) concreti e, nel dubbio, senza pretesa                                                                  Il diritto di modifica del fine è estremamente
     (libertà del fondatore), sebbene sia tenuto ad             di esaustività. Una formulazione dello scopo di                                                                    personale, pertanto non è cedibile e non si
     osservare le limitazioni generali imposte dalla            più ampio respiro o articolata offre il vantaggio di                                                               trasmette per successione e, nel caso in cui il
     normativa – in particolare le disposizioni di legge        poter adattare, qualora necessario, l’attività della                                                               fondatore sia una persona giuridica, si estingue
     vincolanti e le considerazioni fondamentali di na-         fondazione a circostanze mutate, per esempio                                                                       al più tardi dopo 20 anni. Attualmente si discute
     tura morale. Lo scopo della fondazione trasforma           nel caso in cui un determinato scopo (parziale)                                                                    della possibilità di ampliare questa disposizione
     per così dire la volontà del fondatore nell’atto di        sia stato raggiunto, si riveli persistentemente ir-                                                                per permettere al fondatore di riservarsi anche il
     fondazione, nel quale il fondatore definisce le            raggiungibile o semplicemente perda rilevanza ed                                                                   diritto di effettuare modifiche dell’organizzazione.
     basi fondamentali per la successiva attività della         efficacia. Occorre tuttavia valutare se e in quale
     fondazione. Con la costituzione della fondazione,          misura una maggiore flessibilità dello scopo con-
     la volontà del fondatore viene fissata (principio          trasti con il desiderio del fondatore di perseguire
     di fissazione) e diventa il perno attorno al quale         obiettivi specifici e rigorosamente definiti.

14                                                                                                                                                                                                      Fondazioni di pubblica utilità    15
Lo scopo della fondazione è il fulcro
     della fondazione. Conferisce alla
     fondazione il suo carattere individuale,
     rappresenta la base della sua esistenza
     e ne definisce l’identità.

16                                              Fondazioni di pubblica utilità   17
1.4.4     Patrimonio della fondazione                      Come già detto, una delle riflessioni più importanti
                                                                sulle quali il futuro fondatore deve soffermarsi è se
     La tipologia e l’entità del patrimonio ceduto per          il patrimonio disponibile o previsto sia sufficiente
     il perseguimento del fine della fondazione in gene-        per un progetto di fondazione indipendente.
     rale possono essere determinate liberamente dal            Poiché esistono numerose fondazioni inattive o,
     fondatore. Può trattarsi di valori patrimoniali mobili     perlomeno, inefficaci (perché troppo piccole),
     e immobili, in particolare terreni, denaro contante,       attualmente si osserva una tendenza verso il
     beni immateriali, titoli o crediti.                        consolidamento, altrimenti detto «pooling» (sul
                                                                fenomeno della fondazione mantello cfr. l’ap-
     La dotazione patrimoniale deve essere adegua-              profondimento al punto 1.8). Può essere pertanto
     ta in relazione allo scopo perseguito (rapporto            consigliabile, anziché costituire una piccola fonda-
     scopo-mezzi). La prassi – talvolta criticata –             zione, partecipare a progetti di maggiore portata
     della Vigilanza federale delle fondazioni richiede         già esistenti. In ogni caso, anche un bambino ben
     una dotazione di capitale minima di CHF 50                 nutrito o una studentessa sufficientemente finan-
     000 e funge da misura orientativa per numerose             ziata è uno scopo nobile e meritevole di rispetto se

                                                                                                                        La dotazione patrimoniale deve essere
     autorità di vigilanza cantonali. Qualora il patrimonio     la volontà del fondatore va in questa direzione. Per
     ceduto alla fondazione dovesse rivelarsi realmente         informazione:

                                                                                                                        adeguata in relazione allo scopo perseguito.
     insufficiente in relazione allo scopo, per applicazio-
     ne analoga dell’art. 83d cpv. 2 CC, il patrimonio

                                                                                                                        Una fondazione permanentemente
     deve essere devoluto a un’altra fondazione avente
     uno scopo quanto più possibile affine. Una fon-                   ȷ   fino a un patrimonio di circa CHF 10

                                                                                                                        sottocapitalizzata non sarà in grado di
     dazione permanentemente sottocapitalizzata non                         milioni, una fondazione viene considera-
     sarà in grado di sopravvivere, né sarà particolar-                     ta piccola;

                                                                                                                        sopravvivere, né sarà particolarmente
     mente meritevole di tutela.                                       ȷ   c on il patrimonio compreso tra CHF 10
                                                                            e 50 milioni, una fondazione si colloca
                                                                                                                        meritevole di tutela.
     Se la costituzione avviene con una dotazione di
                                                                            nella fascia media;
     capitale inizialmente troppo esigua, tuttavia con
     sufficienti prospettive di elargizioni successive da              ȷ   s olo con un patrimonio superiore a
     parte del fondatore o di terzi (fondazioni aggiunte o                  CHF 50 milioni, una fondazione viene
     donazioni), è possibile supporre che esista un’a-                      definita grande.
     deguata relazione tra scopo e mezzi. Un esempio
     a questo riguardo è una dotazione di capitale
     «successoria»: una coppia di fondatori costituisce         (Cfr. ECKHARDT/JAKOB/VON SCHNURBEIN,                            di una più semplice modificabilità: mentre una        complessivo della fondazione sia inferiore a
     in vita una fondazione e, in un primo momento,             Der Schweizer Stiftungsreport 2014, pag. 31                     modifica degli statuti della fondazione richiede      CHF 200 000 per due esercizi consecutivi.
     la dota di un patrimonio esiguo; al contempo, la           con ulteriori riferimenti)                                      il coinvolgimento dell’autorità di volta in volta     Inoltre, la fondazione non deve organizzare col-
     inserisce in un regolamento generale successorio                                                                           competente (art. 85 segg. CC, cfr. punto 2.4.4),      lette pubbliche o richiedere altre liberalità e non
     (ev. integrando dei contratti di rinuncia d’eredità con                                                                    i regolamenti possono essere modificati autono-       deve essere necessaria la revisione per rilevare
     i discendenti) in qualità di erede o legataria. Un’altra   1.5    Organizzazione della fondazione                          mamente dal Consiglio di fondazione entro i limiti    con esattezza lo stato del patrimonio e i risultati
     possibilità per aumentare gradualmente il patri-                                                                           delle disposizioni statutarie. Presupposto obbli-     d’esercizio della fondazione.
     monio della fondazione è offerta dalle cosiddette          L’organizzazione rappresenta l’anello di colle-                 gatorio è la nomina di un organo superiore al
     clausole di alimentazione: queste consentono a             gamento funzionale («Come?») tra il patrimonio                  quale competono la gestione e la rappresentanza       In via facoltativa, il fondatore può prevedere
     una fondazione, nell’arco di un determinato periodo        della fondazione («Cosa?») e lo scopo della                     della fondazione. Quest’organo, al quale è affida-    altri organi o funzioni esecutive come, per
     di tempo, di aggiungere proventi al patrimonio della       fondazione («Per che cosa?»). Gli organi devono                 ta la gestione e la rappresentanza della fondazio-    esempio, un direttore o dei comitati all’interno del
     fondazione finché quest’ultimo non abbia raggiunto         adempiere allo scopo della fondazione; solo gli                 ne (di norma il Consiglio di fondazione, talvolta     Consiglio di fondazione oppure organi di asse-
     un determinato importo ritenuto adeguato.                  organi assicurano l’operatività e la funzionalità               denominato anche Comitato consultivo o Curato-        gnazione, di nomina, di consulenza e di controllo
                                                                della fondazione avendo cura che i mezzi della                  rio), obbliga e autorizza la fondazione nei con-      indipendenti (in genere denominati Consigli
     L’azione opposta all’alimentazione è il consumo            fondazione vengano impiegati per lo scopo pre-                  fronti di soggetti terzi (art. 55 CC). Il Consiglio   consultivi). Spesso viene nominato un secondo
     del patrimonio per lo scopo previsto: al mo-               visto e che, pertanto, lo scopo della fondazione                di fondazione può essere costituito da una o più      organo costituito da esperti riconosciuti nel cam-
     mento di costituire la fondazione, il fondatore può        acquisisca concretezza nei confronti del mondo                  persone fisiche o giuridiche, laddove il fondatore    po dello scopo concreto della fondazione, e a
     anche decidere se dare agli organi della fondazio-         esterno.                                                        stesso può essere un membro di quest’organo (o        questo vengono riservati diritti di parola o di veto
     ne la facoltà o addirittura imporre loro di utilizzare                                                                     persino l’unico membro).                              in relazione a determinate decisioni del Consiglio
     il capitale destinato alla fondazione per il conse-        Una peculiarità del diritto svizzero delle fondazioni                                                                 di fondazione.
     guimento dello scopo previsto (fino al com-                risiede nell’ampia libertà di strutturazione                    Ai sensi dell’art. 83b CC, le fondazioni sono
     pleto consumo del capitale), oppure se l’attività          e organizzazione del fondatore. Ai sensi                        sostanzialmente obbligate a designare un ufficio      Nel caso di lacune nell’organizzazione, che
     della fondazione debba essere finanziata soltanto          dell’art. 83 cpv. 1 CC, gli organi della fonda-                 di revisione indipendente. In generale, all’obbli-    emergano sin dall’inizio o successivamente,
     con i proventi o le entrate correnti, preservando          zione e il modo di amministrarla sono determinati               go di revisione non sono soggette le fondazioni       trova applicazione l’art. 83d CC: in questo caso,
     in modo duraturo il patrimonio di base. Qualora si         dall’atto di fondazione. Il fondatore può tuttavia              ecclesiastiche e le fondazioni di famiglia (art. 87   l’autorità di vigilanza deve adottare le misure ne-
     decida per una cosiddetta fondazione a capitale            definire, interamente o in parte, l’organizzazione              cpv. 1bis CC). Inoltre, in virtù dell’art. 83b cpv.   cessarie e assegnare alla fondazione un termine
     consumabile, è necessario specificarlo in modo             della fondazione anche in un regolamento (di                    2 CC, in combinato disposto con l’Ordinanza           per ripristinare la legalità. Se tale termine non
     possibilmente esplicito all’atto della redazione degli     organizzazione) scritto. La scorporazione degli                 concernente l’ufficio di revisione delle fondazio-    viene rispettato, l’autorità di vigilanza nomina, a
     statuti. (Per gli aspetti relativi all’investimento e      aspetti organizzativi dagli statuti della fondazio-             ni, le fondazioni possono richiedere l’esonero        spese della fondazione, l’organo mancante o un
     alla gestione patrimoniale, cfr. l’approfondi-             ne e la loro definizione nei regolamenti, ad essi               dall’obbligo di designare un ufficio di revisione     commissario.
     mento al Capitolo 3).                                      gerarchicamente subordinati, offre il vantaggio                 (cosiddetto opting-out) nel caso in cui il bilancio

18                                                                                                                                                                                                        Fondazioni di pubblica utilità    19
1.6	Protezione della fondazione o «foun-                esclusivamente in riferimento alla sua legittimità,                 attraverso la formulazione degli statuti, può            Swiss Foundation Code 2021, Grundsätze und
          dation governance»                                  non tuttavia in riferimento alla sua appropriatezza                 integrare elementi di governance individuali che         Empfehlungen zur Gründung und Führung von
                                                              (cosiddetto principio di vigilanza giuridica). In                   ritiene importanti. Esiste inoltre il livello degli      Förderstiftungen, Basilea 2021).
     Le fondazioni si distinguono in misura sostan-           altre parole: l’autorità di vigilanza non è autoriz-                organi esecutivi che, attraverso determinate
     ziale da altri soggetti giuridici del diritto privato    zata a mettere il proprio giudizio al di sopra del                  regole di comportamento, possono essere indotti          Ai fini di una foundation governance efficace,
     federale anche sotto un altro aspetto: sono              giudizio del Consiglio di fondazione. Pertanto,                     a gestire la fondazione nel miglior modo possibi-        è inoltre opportuno presentare ricorso presso
     sottoposte (ad eccezione delle fondazioni di fa-         una decisione del Consiglio di fondazione giu-                      le. Si tratta, nello specifico, di tutte le misure che   l’autorità di vigilanza qualora venga riscontrato
     miglia o ecclesiastiche) alla vigilanza degli enti       stificabile dal punto di vista dei contenuti e il cui               contribuiscono a una best practice degli organi          un comportamento scorretto nel bacino d’uten-
     pubblici (art. 84, cpv. 1 CC). Il motivo risiede         processo decisionale sia stato corretto non può                     della fondazione, così come i noti codici di foun-       za della fondazione. Il diritto svizzero contempla
     nel deficit di protezione tipico di questa forma         essere annullata con la motivazione che un’alter-                   dation governance come il «Swiss Foundation              infatti il cosiddetto ricorso dinanzi all’autorità
     giuridica poiché, a differenza delle associazioni,       nativa comunque presa in considerazione fosse                       Code», la cui osservanza può essere prescritta           di vigilanza sulle fondazioni, derivato come
     le fondazioni non hanno soci e, a differenza delle       oggettivamente «più giusta» o «migliore».                           dal fondatore in termini più o meno stringenti           rimedio giuridico non scritto sui generis dall’
     società di capitali, non esistono proprietari che                                                                            anche negli statuti.                                     art. 84 cpv. 2 CC. Come legittimazione alla ri-
     possano vigilare sugli organi esecutivi. La com-         Oltre alla vigilanza esterna, il fondatore stesso                                                                            chiesta è necessario un interesse di controllo le-
     petenza per la vigilanza spetta, a seconda del           può provvedere a un controllo interno della sua                     Il «Swiss Foundation Code» è una raccolta di             gittimato, che viene tuttavia trattato dalle autorità
     campo d’azione geografico o attinente allo scopo         fondazione. Per assicurare un sistema equilibrato                   norme redatte privatamente e di natura pura-             e dai tribunali in modo sorprendentemente rigido.
     della fondazione, alle autorità a livello comunale,      di controlli incrociati, il fondatore ha a disposi-                 mente volontaria, che nel 2021 viene pubblicato          È in ogni caso ammesso il mero ricorso dinanzi
     cantonale o federale. A decorrere dal 1.1.2012,          zione i seguenti strumenti:                                         nella sua 4a edizione e che contiene quattro             all’autorità di vigilanza che, tuttavia, non conferi-
     l’ente di vigilanza cantonale è stato ristrutturato                                                                          principi e 28 raccomandazioni. Per un Consi-             sce alcuna qualità di parte. (Per il testo completo
     mediante l’istituzione di enti di vigilanza pubblici e                                                                       glio di fondazione è caldamente raccomandato             cfr. JAKOB, Die Schweizer Stiftungsaufsicht
     sulla base di concordati multicantonali. (Si veda                                                                            anche solo consultare il codice per verificare se        – Grundlagen und Entwicklungen, in: Eckhardt/
     a questo riguardo ECKHARDT/JAKOB/ VON                           ȷ   un secondo organo facoltativo                            eventualmente siano presenti misure idonee per           Sprecher (ed.), Beste Stiftungsratspraxis – Wel-
     SCHNURBEIN, Der Schweizer Stiftungsreport                                                                                    la rispettiva fondazione. (Cfr. a questo riguardo        che Aufsicht haben und welche brauchen wir?,
                                                                     ȷ   d isposizioni in materia di conflitti di
     2012, pag. 18 seg.)                                                                                                          SPRECHER/EGGER/VON SCHNURBEIN,                           Zurigo 2019, pag. 7 segg.)
                                                                          interesse
     L’autorità di vigilanza controlla che lo scopo della            ȷ    eccanismi interni per la
                                                                         m
     fondazione venga realizzato, che la volontà del                     composizione del Consiglio di
     fondatore venga rispettata e che la fondazione                      fondazione.
     non venga in altro modo messa a rischio dagli
     organi della fondazione. Al fine di adempiere
     in modo efficace al suo compito di vigilanza,            Di fatto il fondatore non può sostituire o modi-
     l’autorità di vigilanza dispone dei mezzi «preven-       ficare i contenuti della vigilanza sovrana obbli-
     tivi» e «repressivi» del diritto amministrativo (ed      gatoria della fondazione. Tuttavia, attraverso
     è sottoposta anche ai relativi principi, fra cui         una formulazione previdente degli statuti,
     il principio della proporzionalità). Fanno parte         il fondatore può far sì che l’autorità di vigilanza,
     dell’arsenale dei mezzi di vigilanza preventivi,
     a titolo di esempio: emanazione di disposizioni
                                                              alla luce del principio di sussidiarietà, moderi in
                                                              certa misura la propria attività di vigilanza qualora   Raccomandazioni relative alle basi del
     inerenti all’investimento in beni patrimoniali o
     l’obbligo degli organi della fondazione di redigere
                                                              e a condizione che, all’interno della fondazione,
                                                              sia in essere un sistema di controllo e correzione      diritto delle fondazioni
     (annualmente) dei resoconti e di presentare i            efficace e funzionante.
     regolamenti o le rispettive modifiche.
                                                              Queste riflessioni portano in ultima istanza a una
                                                                                                                      ȷ    erificate sempre se la costituzione di una fondazione sia compatibile con le condizioni quadro specifiche della
                                                                                                                          V
     I mezzi repressivi sono volti ad eliminare a             più ampia interpretazione del concetto di «foun-            pianificazione patrimoniale e successoria personale, se possa essere integrata opportunamente in eventuali
     posteriori le conseguenze negative derivanti da          dation governance», che mira a un sistema di                diritti ereditari o relativi al regime dei beni e se lasci spazio a situazioni di vita impreviste.
     errori degli organi della fondazione. L’autorità di      protezione complessivo in cui i diversi soggetti        ȷ   Identificate con precisione le motivazioni per cui desiderate costituire una fondazione e riflettete o richiedete
     vigilanza ricorre, in particolare, a: richiami, avver-   aventi diritto di protezione vengono coinvolti nel           una consulenza per capire come organizzare la vostra fondazione per realizzarle al meglio.
     timenti, ammonimenti, cancellazione di decisioni         modo quanto più possibile opportuno. Volendo
     prese dagli organi della fondazione, azioni di           agire in modo lungimirante a questo riguardo, il
                                                                                                                      ȷ    iflettete con attenzione su quale possa essere il vostro personale scopo della fondazione e su come possa
                                                                                                                          R
     risarcimento, sanzioni pecuniarie, denunce penali        fondatore dovrebbe porsi due domande. In primo              essere formulato al meglio. Lo scopo della fondazione formulato nei documenti sarà infatti il filo conduttore di
     e, in casi particolarmente gravi, destituzione del       luogo: quali conflitti di interessi specifici sono          tutte le future attività della fondazione – e anche del vostro stesso operato di fondatori.
     Consiglio di fondazione (per maggiori dettagli cfr.      prevedibili nel mio scenario e quali meccanismi di      ȷ    erificate l’entità del patrimonio che desiderate destinare al progetto della fondazione, che potrete
                                                                                                                          V
     il punto 2.5).                                           governance appaiono opportuni in riferimento alla           realisticamente reperire e ricevere da parte di soggetti terzi; definite il progetto di fondazione concreto anche
                                                              mia fondazione specifica? In secondo luogo: a               in base al patrimonio della fondazione e identificate l’organizzazione giuridica più idonea per evitare di creare
     Nella sua attività di vigilanza sovrana, che             quale livello devono collocarsi i rispettivi elementi       una fondazione inefficace o destinata a cessare precocemente la propria attività.
     è sempre sottoposta al principio della propor-           di governance?
     zionalità, l’autorità di vigilanza ha la facoltà di
                                                                                                                      ȷ    rovate un’organizzazione che vi permetta di concretizzare le capacità di partecipazione conformi alle vostre
                                                                                                                          T
     controllare l’esercizio del potere discrezionale         Oltre al livello delle possibilità previste per via         aspettative e alle vostre abilità specialistiche. Abbiate tuttavia anche cura che la vostra fondazione possa
     del Consiglio di fondazione (cfr. punto 2.4.2)           legislativa, esiste il livello del fondatore che,           funzionare senza di voi.
                                                                                                                      ȷ    onsiderate vostra responsabilità anche trovare un sistema di governance interna specifico per la vostra
                                                                                                                          C
                                                                                                                          fondazione che, insieme alla vigilanza statale esterna, sia in grado di proteggere nel miglior modo possibile la
                                                                                                                          vostra fondazione e la volontà del fondatore da conflitti di interesse e comportamenti scorretti.

20                                                                                                                                                                                                             Fondazioni di pubblica utilità   21
1.7     Basi fiscali                                       del 1994 relativa all’esenzione fiscale delle per-       sebbene un rimborso delle spese venga ritenu-            Sarebbe tuttavia errato supporre che le fondazio-
                                                                sone giuridiche (richiamabile su http://www.estv.        to ammissibile, una retribuzione dei membri del          ni di pubblica utilità siano in generale esenti da
     Gli aspetti fiscali rivestono un’importanza fonda-         admin.ch). Non da ultimo in ragione di questa            Consiglio di fondazione alle tariffe del mercato ha      qualunque imposizione fiscale. Oltre alle imposte
     mentale ai fini di una pianificazione successoria e        scarsa densità normativa e dell’elevato grado di         un effetto lesivo sul concetto di pubblica utilità       sull’utile e sul capitale, da cui le fondazioni di
     patrimoniale accorta ed efficace. La costituzione          discrezionalità lasciato alle autorità, gli aspetti      della fondazione. Questa concezione restrittiva e        pubblica utilità che soddisfano tutti i requisiti pos-
     di una fondazione, in particolare, può essere              fiscali di un progetto di fondazione devono spes-        obsoleta del carattere disinteressato di una fon-        sono essere effettivamente esonerate, esistono
     correlata anche a motivazioni fiscali e può                so essere definiti nell’ambito di una valutazione        dazione viene ampiamente criticata sia nell’am-          numerosi altri tipi di imposte. Occorre pertan-
     determinare implicazioni particolari; per questo,          individuale con l’autorità fiscale. Un confronto         biente accademico, sia nella prassi delle fonda-         to verificare caso per caso se una determinata
     sin dall’inizio è consigliabile affiancare alla consu-     preventivo informale per chiarire questi aspetti è       zioni: la pretesa che l’attività venga svolta su base    imposta preveda regole speciali (agevolazioni o
     lenza civilistica anche una consulenza in materia          quasi sempre caldamente consigliabile. Nel caso          volontaria, senza tenere conto del caso specifico        eccezioni) per le istituzioni di pubblica utilità. Lo
     fiscale. In questa panoramica ci occuperemo so-            in cui un progetto di fondazione non dipenda da          e delle circostanze concrete, non è più in linea         status di pubblica utilità di un soggetto fiscale non
     stanzialmente delle imposte sul reddito e sull’utile       un Cantone specifico, è inoltre possibile effet-         con le condizioni quadro normative, regolamentari        ha per esempio alcun effetto ai fini dell’imposta
     nonché delle imposte cantonali di successione e            tuare un cosiddetto «forum shopping», vale a dire        e finanziarie dell’odierna realtà delle fondazioni. A    sugli utili da sostanza immobiliare: se una fonda-
     donazione. A livello pratico, l’attività quotidiana        vagliare le diverse opzioni e scegliere un’autorità      questa prassi si contrappone inoltre la necessaria       zione di pubblica utilità vende un terreno apparte-
     di una fondazione può tuttavia facilmente essere           fiscale cantonale che si dimostri ben disposta nei       professionalizzazione del settore. Ciò nonostante        nente al patrimonio della fondazione e ne ricava un
     assoggettata ad altri tipi di imposte, per esempio         confronti del progetto concreto.                         è consigliabile continuare a procedere con cautela       utile, è tenuta al versamento dell’imposta sugli utili
     l’imposta sugli utili da sostanza immobiliare, l’im-       Per soddisfare il concetto di pubblica utilità ai        a questo riguardo per non rischiare di danneggia-        da sostanza – a prescindere dal fatto che bene-
     posta sul valore aggiunto o l’imposta preventiva.          fini fiscali, devono essere soddisfatti contempora-      re il carattere di pubblica utilità della fondazione.    fici in linea generale dell’esenzione fiscale per le
                                                                neamente due presupposti: da una parte, la pro-          In linea di principio è considerato ammissibile il       imposte sugli utili e sul capitale. Anche l’imposta
                                                                mozione dell’interesse pubblico e, dall’altra parte,     rimborso di prestazioni sovraobbligatorie, ossia         sul valore aggiunto è un caso particolare dal punto
     1.7.1	Esenzione fiscale per le fondazioni di              il carattere disinteressato dell’attività esercitata.    non coincidenti con l’attività all’interno del Consi-    di vista fiscale: anche in questo caso, il carattere
            pubblica utilità                                                                                             glio di fondazione. Nel caso in cui un Consigliere       di pubblica utilità non determina automaticamente
                                                                Il carattere di interesse pubblico di uno scopo          di fondazione agisca per la fondazione al di là del      una condizione di vantaggio fiscale.
     Sul piano fiscale, le fondazioni di utilità privata (per   viene valutato in base all’interpretazione popolare      suo mandato all’interno dell’organo, può essere
     esempio le fondazioni di famiglia o le fondazioni          di volta in volta determinante. In linea di principio,   retribuito in misura adeguata – e quindi in linea
     aziendali con finalità puramente economiche) sono          le attività svolte in ambito caritatevole, umanita-      con le tariffe di mercato (per esempio nel caso          1.7.2	Deduzione fiscale per fondatori
     equiparate a qualunque altra persona giuridica e,          rio, di promozione della salute, ecologico, edu-         di rappresentanza legale di una fondazione in                   o donatori
     in quanto tali, non beneficiano di vantaggi fiscali.       cativo, scientifico e culturale non pongono alcun        un processo a cura di un avvocato che è anche
                                                                problema. La prassi fiscale richiede inoltre una         membro del Consiglio di fondazione) (per maggio-         Dalle imposte di successione e donazione
     Nel caso di un modello di fondazione misto,                cerchia di destinatari aperta: una circoscrizione        ri informazioni cfr. OPEL, Ehrenamtlichkeit als          prelevate a livello cantonale sono sostanzialmen-
     in cui oltre a scopi di pubblica utilità vengono           eccessivamente restrittiva del gruppo di persone         Voraussetzung der Steuerbefreiung – ein alter            te escluse le liberalità a favore di istituzioni di
     perseguiti anche altri scopi (che non godono di            che possono beneficiare delle prestazioni della          Zopf?, StR 74/2019, pagg. 84-94).                        pubblica utilità nazionali. In mancanza di un’in-
     vantaggi fiscali), in alcuni casi è possibile usu-         fondazione – per esempio i dipendenti di una                                                                      terpretazione unitaria dell’esenzione fiscale per
     fruire di un’esenzione fiscale parziale. In questo         determinata azienda, i membri di una determinata         Il carattere disinteressato viene messo a rischio        pubblica utilità, prima di costituire una fondazione
     caso, la prassi fiscale richiede la tenuta di libri        associazione o gli operatori di una determinata          anche qualora la fondazione persegua un fine lu-         è quindi sempre buona norma consultare le nor-
     chiaramente separati (conto dei settori). Tuttavia,        professione – esclude generalmente il riconosci-         crativo. Ciò che può sembrare logico può in realtà       mative pertinenti relative alle imposte di succes-
     la prassi delle autorità fiscali riguardo a questo         mento come fondazione di pubblica utilità.               diventare un grosso problema di delimitazione            sione e donazione e, in caso di dubbio, sentire
     punto sembra destinata a scomparire, così come                                                                      in particolare nel caso dei modelli di promozione        le autorità per avere la certezza di soddisfare i
     l’esenzione fiscale parziale.                              Il pubblico interesse non è limitato alla Svizzera       imprenditoriali o della classificazione degli utili      requisiti specifici richiesti.
                                                                e può essere soddisfatto anche nel caso in cui           realizzati da una partecipazione in capitale a un’im-
     A differenza delle fondazioni di utilità privata,          la fondazione svolga attività rivolte all’estero.        presa (per maggiori informazioni sugli investimenti      Se una fondazione di pubblica utilità è esente
     soltanto le fondazioni di pubblica utilità bene-           Sostanzialmente una fondazione può pertanto              patrimoniali delle fondazioni, cfr. punto 3.2).          da imposizione fiscale, i donatori (il fondatore o
     ficiano di ampi vantaggi fiscali e, come previsto          essere esonerata dall’obbligo fiscale anche se           Se a una fondazione di pubblica utilità viene            soggetti terzi) che vogliano destinare alla fonda-
     dall’art. 56 let. g LIFD, sono in particolare esenti       per esempio non svolge la sua attività di pro-           riconosciuto lo status di istituzione non soggetta       zione su base volontaria prestazioni sotto forma
     dall’obbligo fiscale sull’utile destinato esclusiva-       mozione in Svizzera, ma anche parzialmente               all’imposizione fiscale, essa è esonerata a livello      di denaro o altri valori patrimoniali beneficiano di
     mente e irrevocabilmente a tali fini di pubblica           o esclusivamente all’estero, a condizione che            federale dall’imposta sull’utile e a livello cantonale   una deduzione fiscale sulle proprie imposte sul
     utilità. Lo stesso vale per le imposte cantonali           l’attività concretamente svolta venga valutata, dal      dall’imposta sull’utile e sul capitale. Ne conse-        reddito e sull’utile. Vengono considerate prestazio-
     in riferimento all’utile e al capitale (art. 23 cpv.       punto di vista svizzero e della collettività nel suo     gue che i cosiddetti proventi ideali, destinati a sco-   ni volontarie ai sensi del diritto fiscale le donazioni,
     1 let. f LAID). Secondo l’art. 56 let. g LIFD,             insieme, come meritevole di essere persegui-             pi non soggetti ad imposizione fiscale, non sono         le dotazioni, gli apporti di capitale da parte del
     l’acquisizione e l’amministrazione di sostanziali          ta. Anche riguardo a questo aspetto si osserva           imponibili. Questi comprendono, per esempio:             fondatore e le fondazioni aggiunte.
     partecipazioni in capitale a imprese sono di utilità       tuttavia una prassi eterogenea dei Cantoni, che
     pubblica quando l’interesse al mantenimento                quindi rende imprescindibile un confronto preven-                                                                 Nel caso delle persone fisiche, a livello
     dell’impresa occupa una posizione subalterna               tivo con le autorità fiscali.                            ȷ   donazioni                                            federale l’art. 33a LIFD prescrive la deducibilità
     rispetto allo scopo di utilità pubblica e quando non                                                                ȷ   fondazioni aggiunte                                  dal reddito delle prestazioni in contanti e in altri
     sono esercitate attività dirigenziali.                     Dal punto di vista delle autorità fiscali, un’attività                                                            beni a partire da una soglia di CHF 100 per anno
                                                                ha carattere disinteressato quando non è le-
                                                                                                                         ȷ   apporti di capitale da parte del fondatore           fiscale. Il limite superiore assoluto di deducibilità
     A fronte della scarsità di regolamentazioni fiscali        gata a interessi economici privati o personali della     ȷ   lasciti                                              è pari al 20% dei proventi imponibili, dedotte
     in merito alla pubblica utilità, la prassi delle           persona giuridica o dei suoi membri (risp. delle         ȷ   eredità                                              determinate spese (art. 26-33a LIFD). I Cantoni
     autorità fiscali cantonali riveste un’importan-            persone ad essa vicine). È richiesto un «sacrifi-                                                                 stabiliscono autonomamente la deduzione fiscale
                                                                                                                         ȷ   p roventi derivanti dall’amministrazione del
     za determinante. Le autorità fiscali si orientano          cio» della fondazione e persino degli organi che                                                                  massima consentita per il diritto fiscale cantonale
                                                                                                                              patrimonio della fondazione, fra cui dividendi,
     in linea di principio – seppur non sempre in               agiscono per essa. In particolare, i membri del                                                                   e comunale. Vengono pertanto applicati limiti
                                                                                                                              interessi o proventi da locazione.
     modo uniforme – all’ormai datata circolare n.12            Consiglio di fondazione devono sostanzialmente                                                                    superiori compresi tra il 5% e, nella maggior
     dell’Amministrazione federale delle contribuzioni          operare per la fondazione su base volontaria:                                                                     parte dei casi, il 20% dei proventi imponibili, al

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